1. Публичное акционерное общество (пункт 1 статьи 66.3) обязано представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.
Акционерное общество вправе представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.
Акционерное общество приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах, со дня внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.
2. Приобретение непубличным акционерным обществом статуса публичного общества (пункт 1 настоящей статьи) влечет недействительность положений устава и внутренних документов общества, противоречащих правилам о публичном акционерном обществе, установленным настоящим Кодексом, законом об акционерных обществах и законами о ценных бумагах.
3. В публичном акционерном обществе образуется коллегиальный орган управления общества (пункт 4 статьи 65.3), число членов которого не может быть менее пяти. Порядок образования и компетенция указанного коллегиального органа управления определяются законом об акционерных обществах и уставом публичного акционерного общества.
4. Обязанности по ведению реестра акционеров публичного акционерного общества и исполнение функций счетной комиссии осуществляются организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию.
5. В публичном акционерном обществе не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Уставом публичного акционерного общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества. Никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества, кроме случаев, предусмотренных пунктом 3 статьи 100 настоящего Кодекса.
Уставом публичного акционерного общества не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с настоящим Кодексом и законом об акционерных обществах.
6. Публичное акционерное общество обязано раскрывать публично информацию, предусмотренную законом.
7. Дополнительные требования к созданию и деятельности, а также к прекращению публичных акционерных обществ устанавливаются законом об акционерных обществах и законами о ценных бумагах.
Комментарий к статье 97 Гражданского Кодекса РФ
1. В соответствии с законодательством акционерные общества могут быть двух типов: открытые и закрытые. Основные разграничительные признаки связаны с порядком и условиями размещения (продажи) выпускаемых ими акций и правами акционеров по их отчуждению и приобретению. Есть и другие особенности.
Открытое акционерное общество характеризуется следующим:
а) оно вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную их продажу, т.е. размещать свои акции среди неограниченного круга лиц. (Размещение акций при создании общества во всех случаях осуществляется только среди его учредителей - п. 3 ст. 99 ГК, п. 2 ст. 25 Закона об акционерных обществах. Открытая подписка проводится при эмиссии обществом дополнительных акций.);
б) число учредителей и акционеров открытого общества не ограничено;
в) минимальный размер уставного капитала открытого общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы МРОТ, установленного федеральным законом на дату регистрации общества (ст. 26 Закона об акционерных обществах);
г) открытое общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.
Законодательство допускает проведение открытым обществом и закрытой подписки на выпускаемые им акции, однако его уставом и правовыми актами Российской Федерации могут быть введены ограничения на ее проведение (п. 2 ст. 39 Закона об акционерных обществах).
Размещение акций по закрытой подписке может проводиться только на основании решения общего собрания акционеров, принятого большинством в 3/4 голосов (п. 3 ст. 39 Закона).
В п. 1 комментируемой статьи в качестве одного из признаков открытого общества указано право его участников отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Это положение воспроизводилось в п. 2 ст. 7 Закона об акционерных обществах в ред. 1995 г. Закон от 07.08.2001 N 120-ФЗ вынес норму о праве акционеров отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества в ст. 2, посвященной общим положениям об акционерных обществах; действие ее распространяется как на открытые, так и на закрытые общества. Это право основано на правомочии собственника распоряжаться своим имуществом. (С момента введения в действие части первой ГК утратил силу п. 7 Положения об акционерных обществах, утв. Постановлением СМ РСФСР от 25.12.90 N 601, предусматривавший, что отчуждение акций в закрытых обществах возможно лишь с согласия других акционеров этого общества.) Особенность в осуществлении права распоряжения акциями, принадлежащими акционерам закрытого общества, заключается в определенном ограничении возможности выбора ими покупателей, наделении других акционеров общества преимущественным правом приобретения отчуждаемых акций. В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых участниками этого общества (дополнение внесено Законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ).
2. Закрытое акционерное общество отличается от открытого тем, что:
а) его акции могут распределяться только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на акции;
б) число участников закрытого общества не должно превышать 50. Если этот предел будет превышен, то общество необходимо в течение одного года преобразовать в открытое, иначе оно подлежит ликвидации (п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах);
в) минимальный размер его уставного капитала должен составлять не менее 100-кратной суммы МРОТ, действующего на дату государственной регистрации общества (ст. 26 Закона);
г) акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право самого общества на приобретение таких акций, если акционеры не используют свое право (п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах).
Устанавливая предел числа акционеров закрытого общества (50), Закон вместе с тем оговаривает, что это ограничение не распространяется на общества, созданные до введения его в действие - до 1 января 1996 г. (п. 4 ст. 94 Закона об акционерных обществах). Они могут сохранять прежний численный состав, превышающий указанный предел. Закрытое общество может насчитывать более 50 акционеров и в случаях, когда оно возникло в результате преобразования в него общества с ограниченной ответственностью, имевшего более 50 участников, в порядке и сроки (до 1 июля 1999 г.), которые установлены ст. 59 Закона об ООО.
Народные предприятия, создаваемые в форме закрытых акционерных обществ, могут иметь до 5 тыс. акционеров.
Законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ внесены существенные дополнения в п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах в ред. 1995 г., определяющие порядок реализации преимущественного права приобретения акций, отчуждаемых акционерами закрытого общества. Разъяснения о применении этого права даны в Постановлении Пленума ВАС РФ N 19. Норма Закона, закрепляющая указанное право за акционерами, носит императивный характер, а поэтому оно не может быть ограничено договором о создании общества, его уставом или каким-либо иным актом. Преимущественное право самого общества не является столь безусловным и действует лишь тогда, когда оно предусмотрено уставом, - это во-первых, и, во-вторых, - при условии неиспользования своего права акционерами общества. Преимущественное право на приобретение акций не должно ущемлять экономические интересы акционера, продающего их. Акционеры или общество могут воспользоваться указанным правом, если они готовы заплатить за акции ту стоимость, которую их владелец мог бы получить от третьих лиц; в противном случае акции могут быть проданы тем, кто предлагает более высокую цену. В то же время, если владелец акций реализует их по цене, которую готовы уплатить акционеры данного общества (либо общество), они могут потребовать перевода на них прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи акций.
Закон наделяет акционеров закрытого общества (общество) преимущественным правом приобретения акций только при возмездном их отчуждении. При безвозмездном отчуждении акций (по договору дарения), переходе в порядке наследования, универсального правопреемства при реорганизации юридических лиц преимущественное право не действует.
Закон от 07.08.2001 N 120-ФЗ установил, что акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок его осуществления. Преимущественное право действует при условии готовности акционеров или общества приобрести все акции, предлагаемые к продаже (весь пакет отчуждаемых акций, который, как правило, может стоить дороже, чем сумма стоимости акций, продаваемых раздельно). Предельный срок действия преимущественного права не может превышать двух месяцев. По истечении его (если в пределах установленного срока акционеры либо общество не воспользуются своим правом) акции могут быть проданы третьим лицам. Дополнения, внесенные Законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ, более детально, чем прежде, определяют порядок направления информации о намерении акционера закрытого общества продать принадлежащие ему акции, которая должна доводиться до всех остальных акционеров и самого общества с указанием цены и других условий продажи акций. Исчисление предусмотренного Законом или уставом срока осуществления преимущественного права приобретения акций ведется от даты получения указанной информации обществом (п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ N 19). Нормы, определяющие порядок осуществления преимущественного права, в большинстве своем носят диапозитивный характер. Иные условия могут быть предусмотрены в уставе общества. Уступка преимущественного права не допускается.
3. Акционерное общество одного типа может быть преобразовано в общество другого типа: открытое в закрытое и наоборот. Изменение типа общества не является его реорганизацией в том понимании, которое дано в ст. 58 ГК и ст. 15, 20 Закона об акционерных обществах, поскольку в данном случае не изменяется организационно-правовая форма юридического лица, общество остается акционерным. В этом случае, следовательно, нет необходимости выполнять те требования, которые должны соблюдаться при реорганизации общества: направлять соответствующие уведомления кредиторам, составлять передаточный акт и т.д., а кредиторы не могут ставить вопрос о прекращении или досрочном исполнении обязательств. Не применяются и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в т.ч. предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (ст. 75 Закона об акционерных обществах).
Решение об изменении типа общества принимается общим собранием акционеров с внесением необходимых изменений в устав (принятием устава в новой редакции) и регистрацией их в установленном законом порядке. Есть, однако, ограничения на изменение типа общества.
Открытое акционерное общество не может быть преобразовано в закрытое:
а) когда учредителями в соответствии с федеральными законами выступают Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование (п. 4 ст. 7 Закона об акционерных обществах, п. 3 Указа Президента РФ N 1210, ст. 13, п. 1 ст. 25 Закона о приватизации);
б) если в соответствии с законодательством общества, действующие в определенной сфере, могут создаваться лишь в виде открытых (например, инвестиционные фонды);
в) если открытое общество насчитывает более 50 акционеров.
Закрытое акционерное общество не может быть преобразовано в открытое, если размер его уставного капитала ниже минимального уровня, установленного для открытых обществ.
Только в виде закрытых акционерных обществ могут создаваться и действовать народные предприятия и аудиторские фирмы.
Другой комментарий к статье 97 ГК РФ
1. ОАО и ЗАО представляют собой два типа одной и той же организационно-правовой формы, предусмотренной ГК. Указание на тип общества должно содержаться в фирменном наименовании и уставе соответствующего АО.
Комментируемая статья содержит существенные признаки, характеризующие правовой режим каждого из названных типов АО. Положения, определяющие особенности ОАО и ЗАО, содержатся также в соответствующих статьях Закона об АО. В остальном ОАО и ЗАО функционируют на основании общих норм акционерного права.
2. ОАО и ЗАО различаются прежде всего по порядку купли-продажи акций общества на вторичном рынке ценных бумаг, применяемым способам подписки на размещаемые ими акции, а также требованиям к числу акционеров общества соответствующего типа.
2.1. В акционерном праве действует принцип свободного обращения акций, размещенных обществом.
Наиболее полно указанный принцип реализуется применительно к ОАО. Открытым считается общество, в котором не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.
В закрытом обществе право акционера на свободное отчуждение принадлежащих ему акций реализуется в порядке, установленном ст. 7 Закона об АО, т.е. с соблюдением права преимущественного приобретения продаваемых акций другими акционерами, а при определенных условиях и самим обществом.
Институт преимущественного права не применяется при заключении сделок купли-продажи акций между акционерами закрытого общества.
Преимущественное право приобретения акций обеспечивает интерес акционеров закрытого общества в ограничении состава акционеров и сохранении удельного веса их участия в уставном капитале общества. Акционеры имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами, устанавливаются уставом общества.
Разъяснения по вопросам применения норм, регламентирующих порядок использования преимущественного права приобретения акций, содержатся в Постановлении Пленума ВАС РФ N 19.
2.2. Открытое общество вправе осуществлять свободную продажу выпускаемых им акций не ограниченному заранее кругу лиц (открытая подписка), а также продавать акции заранее известному кругу лиц, определяемому решением о размещении акций (закрытая подписка).
От подписки на акции следует отличать такие способы размещения акций, как распределение акций среди акционеров общества, а также распределение акций среди учредителей общества.
Подписка (открытая и закрытая) представляет собой размещение обществом акций и иных ценных бумаг (в том числе конвертируемых ценных бумаг) за плату. Как способ размещения акций подписка опосредствует увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (см. ст. 100 и коммент. к ней).
Размещение обществом дополнительных (в том числе конвертируемых) акций путем распределения их среди своих акционеров осуществляется в рамках увеличения уставного капитала общества за счет его имущества (см. п. 5 ст. 28 Закона об АО). В отличие от размещения дополнительных акций посредством подписки (т.е. с оплатой приобретателями цены размещения акций, определенной решением об их выпуске) в рассматриваемом случае выпуск и размещение дополнительных акций осуществляются за счет капитализации собственных средств общества (приращения имущества общества не происходит).
Увеличение уставного капитала общества возможно за счет следующего имущества (источников собственных средств): добавочного капитала АО; остатков фондов специального назначения АО по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия; нераспределенной прибыли АО прошлых лет.
Дополнительные акции, выпущенные за счет имущества общества, распределяются среди всех его акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории и типов пропорционально количеству принадлежащих ему акций.
Распределение акций при учреждении общества, имеющее сходство с закрытой подпиской на акции (акции размещаются за плату среди заранее ограниченного круга лиц - учредителей), также принято квалифицировать в качестве самостоятельного способа размещения акций (см. п. 3 ст. 99 и коммент. к этой статье).
Закрытое общество вправе проводить размещение акций только посредством закрытой подписки. Для закрытого общества существует запрет не только на проведение открытой подписки на акции, но и на применение любых иных опосредованных возможностей размещения акций среди неограниченного круга лиц. В частности, не допускается размещение по открытой подписке облигаций, конвертируемых в акции закрытого общества, и опционных свидетельств, удостоверяющих право покупки или продажи акций закрытого общества.
Порядок размещения акций посредством открытой и закрытой подписки помимо соответствующих статей Закона об АО устанавливается Законом о рынке ценных бумаг, регулирующим отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также Федеральным законом от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (в ред. от 27.12.2005) <1> и другими правовыми актами.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1999. N 10. Ст. 1163; 2001. N 1 (ч. 1). Ст. 2; N 53 (ч. 1). Ст. 5030; 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 2; N 50. Ст. 4923; N 52 (ч. 1). Ст. 5132; 2003. N 52 (ч. 1). Ст. 5038; 2004. N 35. Ст. 3607; N 52 (ч. 1). Ст. 5277; РГ. 2005. N 132; 2006. N 1. Ст. 5.
Особое значение имеют нормативные акты ФКЦБ России, являющейся федеральным органом исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг, контролю за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг через определение порядка их деятельности и по определению стандартов эмиссии ценных бумаг. В частности, ФКЦБ России утверждены Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Постановлением ФКЦБ России от 18.06.2003 N 03-30/пс (в ред. от 16.03.2005) <1>.
--------------------------------
<1> РГ. 2003. N 181; 2005. N 98.
В отношении кредитных организаций применяется Инструкция ЦБ РФ от 22.07.2002 N 102-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" (в ред. 03.06.2003) <1>.
--------------------------------
<1> РГ. 2002. N 201; Вестник Банка России. 2003. N 38.
2.3. Максимальное число акционеров ОАО не ограничено, поскольку правовая форма АО исторически использовалась и используется в целях объединения (собирания) капиталов широкого круга лиц для осуществления предпринимательской деятельности.
Исходная посылка создания ЗАО связана со стремлением в принципе ограничить состав его акционеров. Поэтому для ЗАО характерным является закрытый состав его членов, что находит свое выражение в ограничении числа акционеров ЗАО, а также в рассмотренных выше положениях о закрытой подписке на акции, размещаемые обществом, и преимущественном праве акционеров на приобретение акций, продаваемых третьим лицам на вторичном рынке ценных бумаг.
Наличие несоразмерно большого числа акционеров создало бы практические проблемы в соблюдении правового режима, в определенной степени затрудняющего свободное обращение акций закрытого общества, с одной стороны, и права акционеров на отчуждение принадлежащих им акций, с другой стороны.
Число участников закрытого АО не должно превышать 50 (числа, установленного ст. 7 Закона об АО в соответствии с абз. 3 п. 2 комментируемой статьи). В противном случае указанное общество в течение 1 года должно преобразоваться в ОАО или добиться соответствующего сокращения числа своих акционеров. Если по истечении этого срока ЗАО не будет преобразовано в ОАО, а число акционеров не уменьшится до установленного законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
Положения об ограничении предельной численности акционеров не применяются к ЗАО с числом участников более 50, созданным до введения в действие Закона об АО (см. п. 4 ст. 94 Закона об АО), а также к ЗАО, созданным в результате преобразования ООО с числом участников более 50 в соответствии с ч. 2 п. 3 ст. 59 Закона об ООО (в связи с введением в действие данного Закона). Полагаем, что при увеличении числа акционеров в дальнейшем такие общества в течение 1 года после указанного увеличения (по данным реестра владельцев именных ценных бумаг) должны преобразоваться в открытые АО.
В соответствии с п. 6 ст. 98 ГК и ОАО, и ЗАО может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения акционером всех акций общества.
2.4. Для ОАО характерна обязательная публичная отчетность.
В соответствии с абз. 2 п. 1 комментируемой статьи публичная отчетность состоит в опубликовании для всеобщего сведения годового отчета общества, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков. Перечень документов и сведений, подлежащих опубликованию, дополняется ст. 92 Закона об АО, а также актами ФКЦБ России. Порядок опубликования соответствующих документов и сведений определяется Законами об АО, о рынке ценных бумаг, о бухучете.
Обязательное опубликование обществом сведений о себе осуществляется в целях информирования о деятельности общества широкого круга заинтересованных лиц, прежде всего АО, имеющих право участвовать в управлении его делами, а также потенциальных инвесторов, которые должны иметь представление о финансовом положении общества, а следовательно, и о рыночной стоимости его ценных бумаг. Достоверность данных, содержащихся в публикуемых документах, должна быть подтверждена аудитором, не связанным имущественными интересами с обществом или его акционерами.
Принцип публичной отчетности действует и в отношении ЗАО, если оно размещает облигации или иные ценные бумаги посредством открытой подписки. В этом случае ЗАО (и ОАО) в соответствии с п. 2 ст. 92 Закона об АО обязано раскрывать информацию в объеме и порядке, установленных ФКЦБ России.