1. За исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.
2. Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.
____________________________________________________________________
Нормы настоящего Кодекса (в редакции Федерального закона от 7 мая 2013 года N 100-ФЗ) об основаниях и о последствиях недействительности сделок применяются к сделкам, совершенным после дня вступления в силу Федерального закона от 7 мая 2013 года N 100-ФЗ, - см. часть 6 статьи 3 Федерального закона от 7 мая 2013 года N 100-ФЗ.
____________________________________________________________________
Комментарий к статье 168 Гражданского Кодекса РФ
1. Статья устанавливает важный правовой принцип, согласно которому сделка, не соответствующая требованиям норм права, является по общему правилу ничтожной. Это аксиоматичное положение вытекает из сущности и назначения правовой регламентации сделок, ибо при ином решении нормы права утрачивают свое регулирующее воздействие и могут не соблюдаться.
Однако закон может признавать некоторые противоправные сделки не ничтожными, а оспоримыми, а также предусматривать особые последствия их недействительности. Примером являются ст. 162 ГК о последствиях несоблюдения простой письменной формы сделки и п. 3 ст. 572 ГК о последствиях ничтожного договора дарения.
2. Использованный в статье термин "закон или иные правовые акты" должен толковаться расширительно и охватывать все надлежаще установленные нормы гражданского законодательства Российской Федерации, в т.ч. нормы международного права, которые являются составной частью правовой системы Российской Федерации (см. ст. 7 и коммент. к ней).
В последующих статьях ГК есть прямые указания о недействительности сделки, противоречащей банковским правилам (ст. 836). Недействительными должны признаваться условия договора, противоречащие правилам перевозки, издаваемым транспортными министерствами, и прямое указание об этом дано в ст. 126 УАТ.
3. ГК исходит из предпосылки, что нормы действующего права должны быть известны каждому и их незнание или неправильное понимание, т.е. отсутствие вины в действиях сторон, совершивших противоправную сделку, не может исключать ее недействительность. Однако в предусмотренных законом случаях вина и ее степень влияют на правовые последствия недействительной сделки (см. ст. 169, 174, 178 и коммент. к ст. 169, 174, 178).
4. С правовой точки зрения все называемые в ГК случаи недействительности сделок основаны на их несоответствии требованиям законодательства. Однако некоторые из таких сделок признаются ГК не ничтожными, как в ст. 168, а оспоримыми. Это обстоятельство, а также введение особых последствий для отдельных групп недействительных сделок требуют их специального урегулирования в дополнение к общим правилам ст. 168.
5. В большинстве статей ГК в отношении сделок, нарушающих его нормы, содержатся прямые указания о ничтожности сделок или возможности их оспаривать. Однако в ряде статьей ГК, согласно которым сделка признается недействительной, нет указания, является ли она ничтожной или оспоримой. В части первой ГК это статьи о несоблюдении предписанной письменной формы сделки (ст. 331, 339, 362 и др.), в части второй ГК - п. 2 ст. 930.
В указанных случаях надлежит считать, что сделка является ничтожной в силу общего правила ст. 168 ГК. Отсылка к этой статье дается в п. 2 ст. 835 ГК для случаев нарушения правил о банковских вкладах, и такая редакция текста ГК является более полной и ясной.
6. Нормы о недействительности определенных категорий сделок, не соответствующих требованиям законодательства, помимо ГК, содержатся во многих других законах Российской Федерации: Законе об акционерных обществах, Законе об ООО, Законе о конкуренции, Законе о банкротстве, Водном кодексе, Лесном кодексе, Семейном кодексе. Некоторые из этих законов определяют также особые последствия недействительности сделок.
7. Согласно ст. 84 Закона об акционерных обществах сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением предусмотренного законом порядка ее заключения, может быть признана недействительной по иску общества или акционера. При этом заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненных ему убытков. Аналогичные правила содержит ст. 45 Закона об ООО.
8. Согласно п. 9 ст. 18 Закона о конкуренции сделки, приводящие к возникновению или усилению доминирования и ограничению конкуренции, могут быть признаны недействительными по иску антимонопольного органа с наложением предусмотренного законом штрафа. В Законе о банкротстве содержится ряд норм о недействительности сделок должника (ст. 103, 104).
9. Водный кодекс (ст. 132) и Лесной кодекс (ст. 112) содержат общую норму, согласно которой сделки, совершенные с нарушением водного (лесного) законодательства Российской Федерации, являются недействительными. К таким сделкам должны применяться общие правила, установленные гл. 9 ГК, согласно которым не соответствующие законодательству сделки ничтожны (ст. 168), а общим последствием недействительности является двусторонняя реституция (ст. 167). Однако возможно признание таких сделок совершенными с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169).
10. В соответствии со ст. 35 Семейного кодекса сделка, совершенная одним из супругов, может быть признана судом недействительной по требованию другого супруга, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о несогласии этого супруга на совершение данной сделки.
Другой комментарий к статье 168 ГК РФ
1. Недействительность сделки вызывается во всех случаях ее несоответствием требованиям правовых норм. В комментируемой статье, однако, речь идет не о всяком нарушении, а только о невыполнении сторонами сделки требований правовых актов, предъявляемых к ее содержанию. Нарушения формы сделки, несоблюдение требований, предъявляемых к участникам сделки, недопустимые пороки воли и волеизъявления рассматриваются в качестве самостоятельных оснований недействительности сделок.
Критерием недействительности, таким образом, выступает несоответствие условия (условий) сделки требованиям правового акта. Этот акт может быть как нормативным, так и индивидуальным. Нормативный акт может иметь силу закона либо подзаконного акта. Не имеет значения отраслевая принадлежность правовых норм, противоречие которым может влечь за собой недействительность сделки.
ГК устанавливает общие требования к сделкам и особенности совершения отдельных видов сделок. Кроме него существует немало законов, определяющих условия законности либо отдельных видов сделок, либо сделок с отдельными видами имущества, либо всех или некоторых видов сделок, совершаемых определенными категориями лиц либо в определенных сферах деятельности. К их числу относятся Законы о валютном регулировании, о приватизации, об АО, об обществах с ограниченной ответственностью, о недрах, Водный кодекс, СК, ЛК, Закон РФ от 15.04.1993 N 4804-1 "О вывозе и ввозе культурных ценностей" (в ред. от 02.11.2004) <1>, Федеральные законы от 26.05.1996 N 54-ФЗ "О музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации" (в ред. от 22.08.2004) <2>, от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании, производстве и обороте этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (в ред. от 31.12.2005) <3>, от 08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" (в ред. от 10.01.2006) <4> и др.
--------------------------------
<1> Ведомости РФ. 1993. N 20. Ст. 718; СЗ РФ. 2004. N 45. Ст. 4377.
<2> СЗ РФ. 1996. N 22. Ст. 2591; 2003. N 2. Ст. 167; 2004. N 35. Ст. 3607.
<3> СЗ РФ. 1995. N 48. Ст. 4553; 1999. N 2. Ст. 245; 2002. N 30. Ст. 3026; 2005. N 30 (ч. 1). Ст. 3113; 2006. N 1. Ст. 20.
<4> СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4850; 2004. N 35. Ст. 3607; 2005. N 30 (ч. 2). Ст. 3128; 2006. N 3. Ст. 280.
Существуют также подзаконные нормативные акты, закрепляющие особенности сделок, совершаемых с определенными объектами: валютными ценностями, драгоценными металлами, драгоценными камнями, оружием, транспортными средствами, спиртом и др.
Индивидуальный правовой акт может быть распоряжением (постановлением), адресованным конкретным лицам (например, запрет на вывоз, ввоз, реализацию определенных видов товаров и т.п.).
Условием применения всех этих нормативных актов является соответствие ГК. В случае если они содержат требования к сделкам, их действительности и последствиям недействительности, которые противоречат нормам ГК, применяться должны общие правила ГК о недействительных сделках.
2. Недействительность сделок может быть вызвана включением в них условий, прямо запрещенных правовыми нормами либо противоречащих им.
Она может наступить и в результате изменения условий сделки, формулируемых нормативным актом в императивной форме. Недействительность может быть вызвана нарушениями как общих требований ГК к содержанию сделок, так и требований, установленных отдельными законами и другими нормативными актами к отдельным видам сделок. Кроме того, особые льготные условия совершения сделок закон может устанавливать для отдельных категорий лиц, прежде всего граждан. Нарушение таких условий в конкретном случае также может влечь за собой недействительность сделки. Недействительность сделки может наступать и в результате несоблюдения обязательных требований, предъявляемых к порядку ее совершения.
Примером недействительности сделок, подпадающих под действие данной статьи, может служить условие договора присоединения об исключении или ограничении ответственности должника - коммерческой организации за нарушение обязательства (п. 56 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8), и в частности о размере неустойки, ущемляющее права потребителя по сравнению с правилами, установленными Законом о защите прав потребителей. В данном случае запрещается изменение такого условия в сторону понижения ответственности предпринимателя.
В другом случае закон вообще может запрещать изменение какого-либо условия. Так, предусмотренное ст. 94 ГК положение о праве участника общества с ограниченной ответственностью в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников является императивной нормой. Поэтому условия учредительных документов названных обществ, лишающие участника этого права или ограничивающие его, должны рассматриваться как ничтожные, т.е. не порождающие правовых последствий (п. 27 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8).
Для унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, правомочия по владению, пользованию и распоряжению государственным (муниципальным) имуществом установлены в законе (ст. ст. 294, 295 ГК). В силу этого условия договоров, заключенных между собственником соответствующего государственного (муниципального) имущества и таким предприятием, которые изменяют характер и пределы указанных правомочий, являются ничтожными (п. 39 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8).
Далее закон может устанавливать запрет на совершение определенных сделок с определенным видом имущества. Так, сделки, связанные с арендой (имущественным наймом), безвозмездным пользованием, а также иным не связанным с проживанием граждан использованием организациями жилых помещений, которые не были переведены в нежилые в порядке, установленном жилищным законодательством, совершенные после введения в действие ГК, являются ничтожными по основаниям, предусмотренным ст. 168 (п. 38 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8).
Нормативные акты могут обусловливать совершение некоторых сделок в отношении определенных объектов включением в предмет сделки других объектов, связанных с основным. Так, в соответствии с п. 3 ст. 340 ГК ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо части этого участка, функционально обеспечивающей закладываемый объект, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка или его соответствующей части. Указанное правило подлежит применению в случаях, когда лицо, выступающее в роли залогодателя здания или сооружения, является собственником или арендатором соответствующего земельного участка. Если такое лицо по договору ипотеки передает в залог только здание или сооружение, а земельный участок либо право его аренды не является предметом залога, такой договор должен считаться ничтожной сделкой (п. 45 Постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ N 6/8).
Закон может устанавливать запрет на совершение отдельных сделок некоторыми лицами либо в пользу некоторых лиц, либо между некоторыми лицами. Запрещено, например, дарение от имени малолетних граждан и граждан, признанных недееспособными, их законными представителями; запрещается дарение работникам лечебных, воспитательных учреждений, учреждений социальной защиты и других аналогичных учреждений гражданами, находящимися в них на лечении, содержании, воспитании, супругами и родственниками этих граждан; запрещается дарение государственным служащим и служащим органов муниципальных образований в связи с исполнением ими служебных обязанностей; запрещено дарение в отношениях между коммерческими организациями. Исключение делается только для обычных подарков, стоимость которых не превышает 5 МРОТ (ст. 575 ГК).
Нарушение порядка совершения сделок также может влечь за собой их недействительность как противоправных, если такое последствие прямо указано в законе. Например, на совершение сделки по приобретению лицом (группой лиц) акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20% указанных акций (долей), в соответствии со ст. 18 Закона о конкуренции требуется предварительное согласие антимонопольного органа. Несоблюдение этого правила влечет за собой недействительность сделки.
Закон о приватизации не содержит перечень оснований недействительности сделок приватизации. Тем самым условия недействительности этих сделок начиная с 2002 г. определяются общими нормами ГК.
В соответствии со ст. ст. 19 - 21 Закона о рынке ценных бумаг к обращению на вторичном рынке ценных бумаг допускаются лишь акции, выпуск (эмиссия) которых зарегистрирован в установленном порядке, отсюда сделки купли-продажи акций, совершенные до регистрации в установленном порядке решения об их выпуске (эмиссии), недействительны (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.04.1998 N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций" <1>).
--------------------------------
<1> ВВАС РФ. 1998. N 6.
Исходя из ст. 131 Таможенного кодекса, никто не вправе пользоваться и распоряжаться товарами и транспортными средствами, по которым не завершено таможенное оформление, за исключением случаев, предусмотренных Таможенным кодексом и нормативными актами ГТК России. Следовательно, сделки, по которым произведена передача другим лицам товаров и транспортных средств, в отношении которых не было завершено таможенное оформление, являются ничтожными (п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.06.1996 N 5 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением таможенного законодательства" <1>).
--------------------------------
<1> Закон. 1997. N 9.
3. Несоответствие закону или иному правовому акту в виде общего правила влечет за собой ничтожность сделки. Исключения из этого правила могут быть двоякого рода. Во-первых, закон, регулирующий определенные виды отношений, может предусмотреть оспоримость заключаемых не соответствующих ему сделок. Во-вторых, могут быть установлены и другие последствия несоответствия данному закону или акту. В этих случаях действует норма закона или соответствующего правового акта.
Так, согласно ст. 35 СК сделка, совершенная одним из супругов по распоряжению общим имуществом супругов, может быть признана судом недействительной по мотивам отсутствия согласия другого супруга только по его требованию и только в случаях, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о несогласии другого супруга на совершение данной сделки. Согласно ст. 84 Закона об АО сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением предусмотренного законом порядка ее заключения, может быть признана недействительной. При этом заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненных ему убытков.
От совершения сделок, чье содержание не соответствует требованиям закона, необходимо отличать действия сторон, нарушающие действующее законодательство, но не влекущие недействительности совершенных сделок. Так, для исчисления некоторых налогов (на прибыль, на добавленную стоимость, на имущество) имеет значение цена, указанная сторонами в сделке. НК (п. 2 ст. 40) предусматривает, что налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам лишь в следующих случаях:
1) между взаимозависимыми лицами;
2) по товарообменным (бартерным) операциям;
3) при совершении внешнеторговых сделок;
4) при отклонении более чем на 20% в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.
В этих случаях (а их перечень не подлежит расширению - см. п. 13 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 11.06.1999 N 41/9 <1>), если цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20% от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ или услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены, исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.
--------------------------------
<1> ВВАС РФ. 1999. N 8.
Доначисление налогов и применение мер налоговой ответственности не решают вопроса о квалификации самой сделки. До тех пор, пока не доказано иное, сделка считается действительной, а поскольку установление цены относится к усмотрению сторон по сделке, то для целей гражданского права реализация товара (оказание услуг, выполнение работ) по более низкой цене не должна оцениваться как правонарушение и влечь недействительность сделки. Исключение составляют сделки мнимые или притворные, например прикрывающие сделку дарения между двумя коммерческими организациями, поскольку ГК прямо запрещает такие действия (ст. 575).