1. Селекционное достижение, созданное, выведенное или выявленное работником в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, признается служебным селекционным достижением.
2. Право авторства на служебное селекционное достижение принадлежит работнику (автору).
3. Исключительное право на служебное селекционное достижение и право на получение патента принадлежат работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работником и работодателем не предусмотрено иное. (Пункт в редакции, введенной в действие с 1 октября 2014 года Федеральным законом от 12 марта 2014 года N 35-ФЗ.
4. В случае отсутствия в договоре между работодателем и работником соглашения об ином (пункт 3 настоящей статьи) работник должен письменно уведомить работодателя о создании, выведении или выявлении в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя результата, в отношении которого возможно предоставление правовой охраны в качестве селекционного достижения.Если работодатель в течение четырех месяцев со дня уведомления его работником о созданном, выведенном или выявленном им результате, в отношении которого возможно предоставление правовой охраны в качестве селекционного достижения, не подаст заявку на выдачу патента на это селекционное достижение в федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям, не передаст право на получение патента на служебное селекционное достижение другому лицу или не сообщит работнику о сохранении информации о соответствующем результате в тайне, право на получение патента на такое селекционное достижение возвращается работнику. В этом случае работодатель в течение срока действия патента имеет право на использование служебного селекционного достижения в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой патентообладателю компенсации, размер, условия и порядок выплаты которой определяются договором между работником и работодателем, а в случае спора - судом. (Абзац в редакции, введенной в действие с 1 октября 2014 года Федеральным законом от 12 марта 2014 года N 35-ФЗ.
5. Работник имеет право на получение от работодателя вознаграждения за использование созданного, выведенного или выявленного служебного селекционного достижения в размере и на условиях, которые определяются соглашением между ними, но не менее чем в размере, составляющем два процента от суммы ежегодного дохода от использования селекционного достижения, включая доход от предоставления лицензий. Спор о размере, порядке или об условиях выплаты работодателем вознаграждения в связи с использованием служебного селекционного достижения разрешается судом.Вознаграждение выплачивается работнику в течение шести месяцев после истечения каждого года, в котором использовалось селекционное достижение.Право на вознаграждение за служебное селекционное достижение неотчуждаемо, но переходит к наследникам автора на оставшийся срок действия исключительного права. (Абзац дополнительно включен с 1 октября 2014 года Федеральным законом от 12 марта 2014 года N 35-ФЗ)
6. Селекционное достижение, созданное, выведенное или выявленное работником с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя, но не в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, не является служебным. Право на получение патента на селекционное достижение и исключительное право на такое селекционное достижение принадлежат работнику. В этом случае работодатель имеет право по своему выбору потребовать предоставления ему безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использование селекционного достижения для собственных нужд на весь срок действия исключительного права на селекционное достижение либо возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием, выведением или выявлением такого селекционного достижения.
Комментарий к статье 1430 Гражданского Кодекса РФ
Комментируемый параграф определяет правовой режим селекционного достижения, созданного, выведенного или выявленного в порядке выполнения служебного задания или при выполнении работ по договору. В комментируемой статье определен правовой режим служебного селекционного достижения, а в двух следующих за ней - соответственно правовой режим селекционного достижения, созданного, выведенного или выявленного по заказу, т.е. по договору, предметом которого было создание, выведение или выявление селекционного достижения, и селекционного достижения, созданного, выведенного или выявленного при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту.
Закон 1993 г. о селекционных достижениях непосредственно в рамках определения правового режима служебного селекционного достижения устанавливал единственное правило - в части 2 его ст. 5 предусматривалось, что в случае, когда селекционное достижение выведено, создано или выявлено при выполнении служебного задания или служебных обязанностей, право на подачу заявки на выдачу патента принадлежит работодателю, если договором между селекционером и работодателем не предусмотрено иное. Положения комментируемой статьи закреплены по аналогии с нормами ст. ст. 1295, 1370 и 1461 комментируемой части, посвященными соответственно служебному произведению, служебным изобретению, полезной модели и промышленному образцу, служебной топологии.
В пункте 1 комментируемой статьи определено понятие служебного селекционного достижения - таковым признается селекционное достижение, созданное, выведенное или выявленное работником в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. Селекционному достижению, созданному, выведенному или выявленному работником не в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, но с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя, посвящены положения п. 6 комментируемой статьи.
В соответствии с ч. 1 ст. 16 ТрК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с данным Кодексом. В части 3 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 28 декабря 2013 г. N 421-ФЗ) предусмотрено, что трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает, что право авторства на служебное селекционное достижение принадлежит работнику (автору). Данное положение соответствует норме ст. 1418 комментируемой главы, устанавливающей, что право авторства, т.е. право признаваться автором селекционного достижения, неотчуждаемо и непередаваемо, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного права на селекционное достижение и при предоставлении другому лицу права его использования. Как предусмотрено там же, отказ от этого права ничтожен.
В пункте 3 комментируемой статьи определена принадлежность работодателю исключительного права на служебное селекционное достижение и права на получение патента. Данная норма сформулирована как диспозитивная - предусмотрено, что трудовым или гражданско-правовым договором между работником и работодателем могут быть установлены отступления от указанного правила. В прежней (первоначальной) редакции рассматриваемого пункта говорилось о трудовом и ином договоре между работником и работодателем. Указание на то, что речь идет именно о гражданско-правовом договоре, введено Законом 2014 г. N 35-ФЗ. До принятия указанного Закона о гражданско-правовом характере соответствующего договора говорилось, например, в разъяснениях, данных в подп. "в" п. 91 Постановления Пленума ВС России 2012 г. N 9 (об указанных разъяснениях см. ниже).
Положения п. 4 комментируемой статьи регламентируют отношения между работником и работодателем, возникающие в случае действия общего правила п. 3 данной статьи о том, что исключительное право на служебное селекционное достижение и право на получение патента принадлежат работодателю.
В части 1 п. 4 комментируемой статьи закреплена обязанность работника письменно уведомить работодателя о создании, выведении или выявлении в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя результата, в отношении которого возможно предоставление правовой охраны в качестве селекционного достижения.
Часть 2 данного пункта предусматривает возвращение работнику права на получение патента на такое селекционное достижение (до внесения Законом 2014 г. N 35-ФЗ изменения говорилось о том, что такое право принадлежит, а не возвращается работнику) в случае, если работодатель в течение четырех месяцев со дня уведомления его работником о созданном, выведенном или выявленном им результате не совершит одно из следующих действий - не подаст заявку на выдачу патента на это селекционное достижение в федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям, т.е. в Минсельхоз России (см. комментарий к ст. 1246), не передаст право на получение патента на служебное селекционное достижение другому лицу или не сообщит работнику о сохранении информации о соответствующем результате в тайне.
В части 2 п. 4 комментируемой статьи также предусмотрено, что при возвращении работнику права на получение патента на такое селекционное достижение работодатель в течение срока действия патента имеет право на использование служебного селекционного достижения в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии. Условия простой (неисключительной) лицензии согласно подп. 1 п. 1 ст. 1236 комментируемой части означают, что лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности предоставляются с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (см. комментарий к указанной статье). При этом работодатель в силу прямого указания в ч. 2 п. 4 комментируемой статьи обязан выплачивать патентообладателю компенсацию, размер, условия и порядок выплаты которой определяются договором между работником и работодателем, а в случае спора - судом.
Пункт 5 комментируемой статьи регламентирует отношения между работником и работодателем, возникающие по поводу вознаграждения за использование созданного, выведенного или выявленного служебного селекционного достижения. В данном пункте регламентировано такое указанное в п. 2 ст. 1408 комментируемой главы право на селекционные достижения, не относящееся к интеллектуальным правам, как право на вознаграждение за служебное селекционное достижение.
В части 1 п. 5 комментируемой статьи предусмотрено право работника на получение такого вознаграждения в размере и на условиях, которые определяются соглашением между работником и работодателем. При этом установлен минимальный размер такого вознаграждения - 2% от суммы ежегодного дохода от использования селекционного достижения, включая доход от предоставления лицензий. Тем самым воспроизведены положения ч. 1 ст. 23 Закона 1993 г. о селекционных достижениях о вознаграждении автору селекционного достижения, не являющемуся патентообладателем. Кроме того, на случай недостижения согласия между работником и работодателем в ч. 1 п. 5 комментируемой статьи предусмотрено, что спор о размере, порядке или об условиях выплаты работодателем вознаграждения в связи с использованием служебного селекционного достижения разрешается судом.
Часть 2 п. 5 комментируемой статьи, воспроизводя часть 3 упомянутой выше ст. 23 Закона 1993 г. о селекционных достижениях, устанавливает, что вознаграждение выплачивается работнику в течение шести месяцев после истечения каждого года, в котором использовалось селекционное достижение. В комментируемую статью не вошло положение ч. 2 указанной ст. 23, согласно которому в случае, если сорт, порода выведены, созданы или выявлены несколькими авторами, вознаграждение распределяется в соответствии с соглашением между ними, а также положение ч. 4 этой же статьи, устанавливавшее, что за несвоевременную выплату вознаграждения патентообладатель уплачивает автору пеню за каждый день просрочки в размере, определенном договором. Однако это вовсе не означает отсутствия силы изложенных правил.
В части 3 п. 5 комментируемой статьи определено, что право на вознаграждение за служебное селекционное достижение неотчуждаемо, но переходит к наследникам автора на оставшийся срок действия исключительного права. Данная часть введена Законом 2014 г. N 35-ФЗ, до принятия которого изложенные правила следовали из разъяснений, данных в подп. "в" п. 91 Постановления Пленума ВС России 2012 г. N 9. В указанных разъяснениях отмечалось, что договор между работодателем и работником, которым определяются размер, условия и порядок выплаты такого вознаграждения, по своему характеру является гражданско-правовым. Как указывалось там же, судом может быть установлено, что положения, которыми определяется выплата вознаграждения, включенные в содержание трудового договора, фактически устанавливают гражданско-правовые обязательства сторон.
В пункте 6 комментируемой статьи предусмотрен специальный правовой режим селекционного достижения, созданного, выведенного или выявленного работником не в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, но с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя:
такое селекционное достижение не является служебным, соответственно, на него не распространяются положения п. п. 1 - 5 данной статьи. Право на получение патента на такое селекционное достижение и исключительное право на такое селекционное достижение принадлежат работнику как автору селекционного достижения, что соответствует норме п. 1 ст. 1420 комментируемой главы, согласно которой право на получение патента на селекционное достижение первоначально принадлежит автору селекционного достижения;
работодатель в случае создания, выведения или выявления такого селекционного достижения наделяется правом по своему выбору потребовать предоставления ему безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использование селекционного достижения для собственных нужд на весь срок действия исключительного права на селекционное достижение либо возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием, выведением или выявлением такого селекционного достижения. Условия простой (неисключительной) лицензии согласно подп. 1 п. 1 ст. 1236 комментируемой части означают, что лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности предоставляются с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (см. комментарий к указанной статье).
Другой комментарий к статье 1430 ГК РФ
1. В комментируемой статье предусмотрено правовое регулирование отношений в сфере служебных селекционных достижений.
В ранее действовавшем законодательстве (ст. 5, 23 Закона о селекционных достижениях) указанные отношения были урегулированы менее детально.
Положения комментируемой статьи во многом унифицированы с соответствующими положениями о служебных изобретениях, служебных полезных моделях и служебных промышленных образцах, закрепленными в ст. 1370 ГК РФ (см. комментарий к указанной статье).
В целом комментируемая статья состоит из норм трудового права, что в известной степени нарушает, с учетом многочисленных норм административного права, включенных в раздел VII, целостность и цивилистический характер ГК РФ.
2. В пункте 1 комментируемой статьи дается легальное определение служебного селекционного достижения: селекционное достижение, созданное, выведенное или выявленное работником в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работника.
Таким образом, селекционное достижение признается служебным в двух случаях:
- в порядке выполнения работником своих трудовых обязанностей;
- в порядке выполнения работником конкретного задания работодателя.
Трудовые обязанности работника возложены на него трудовым договором, в котором согласно ст. 57 ТК РФ в обязательном порядке указывается трудовая функция работника (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид получаемой работником работы, т.е. конкретное содержание труда). Именно в трудовой договор, понятие которого раскрыто в ст. 56 ТК РФ, должно быть включено условие об осуществлении работником научно-исследовательской деятельности, входящей в его трудовые обязанности.
Создание, выведение или выявление служебного селекционного достижения в связи с выполнением работником конкретного задания работодателя (например, в рамках порученной работнику исследовательской работы) предполагает получение селекционного достижения вне круга его трудовых обязанностей, предусмотренных трудовым договором.
Такая возможность вытекает из нормы ст. 60 ТК РФ, которая в принципе запрещает требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами. Именно к "иным федеральным законам" относится ГК РФ.
Вместе с тем следует полагать, что конкретное задание работнику должно входить в сферу деятельности работодателя. Кроме того, весьма существенно, чтобы все условия конкретного задания были согласованы, по аналогии со ст. 60.2 ТК РФ, работодателем с работником в письменной форме.
4. В пункте 2 комментируемой статьи указано, что право авторства на служебное селекционное достижение принадлежит работнику (автору), что в принципе дублирует норму ст. 1418 ГК РФ о том, что право авторства на селекционное достижение неотчуждаемо и непередаваемо.
5. В пункте 3 комментируемой статьи закреплена диспозитивная норма, согласно которой исключительное право на служебное селекционное достижение и право на получение патента принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работником и работодателем не предусмотрено иное.
Как следует из вышеизложенного, факт создания служебного селекционного достижения влечет за собой возникновение у работодателя права на это селекционное достижение, судьбу которого он вправе определить по своему усмотрению.
Таким образом, трудовой или иной договор заключается в тех случаях, когда право на получение патента на служебное селекционное достижение переходит к работнику, поскольку по общему правилу это право возникает у работодателя. На практике условие о переходе права на получение патента на служебное селекционное достижение включается в трудовой договор заранее либо, в случае необходимости, соответствующее изменение вносится в уже действующий трудовой договор.
Возможен вариант, когда работник и работодатель достигнут соглашения о том, что они станут созаявителями и исключительное право на служебное селекционное достижение, в случае выдачи патента, будет принадлежать им совместно.
Указание в комментируемой норме на иной договор между работником и работодателем является новеллой в правовом регулировании служебного селекционного достижения.
Следует полагать, что законодатель в этом случае имеет в виду коллективный договор (ст. 40 ТК РФ), поскольку вопрос о принадлежности служебного селекционного достижения должен решаться только в рамках трудовых отношений.
Указанная концепция - принадлежность служебного селекционного достижения работодателю - в целом способствует соблюдению баланса интересов работника (автора), работодателя и общества в целом, а также соответствует мировой практике.
6. В пункте 4 комментируемой статьи установлен порядок определения принадлежности права на получение патента и исключительного права на служебное селекционное достижение.
По общему правилу (абзац первый п. 4 комментируемой статьи), т.е. в случае отсутствия в договоре <1> между работодателем и работником соглашения об ином, работник должен письменно уведомить работодателя о создании такого результата, в отношении которого возможна правовая охрана, в качестве селекционного достижения.
--------------------------------
<1> Указание на договор между работником и работодателем не означает его обязательного заключения между сторонами трудового правоотношения по поводу создания, выведения или выявления селекционного достижения, хотя его наличие желательно в целях устранения правовой неопределенности. Главное, чтобы селекционное достижение было получено в результате выполнения работником своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя.
В абзаце втором п. 4 комментируемой статьи определены правовые последствия бездействия работодателя в течение четырех месяцев со дня уведомления его работником о полученном результате, в отношении которого возможна правовая охрана в качестве селекционного достижения.
Так, если работодатель в течение указанного выше срока:
- не подаст заявку на выдачу патента на служебное селекционное достижение в федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям;
- не передаст право на получение патента на служебное селекционное достижение другому лицу <1>;
--------------------------------
<1> Следует полагать, что такая передача может осуществляться на основании гражданско-правового договора в письменной форме, который не подлежит государственной регистрации.
- не сообщит работнику о сохранении информации о соответствующем результате в тайне,
право на получение патента принадлежит работнику.
Вполне очевидно, что в данном случае речь должна идти о переходе права на получение патента к работнику, поскольку в п. 3 данной статьи закреплена презумпция принадлежности указанного права работодателю.
Факт перехода права на получение патента к работнику означает, что работодатель в течение всего срока действия патента имеет право использования селекционного достижения в собственном производстве на условиях простой неисключительной лицензии <1> с выплатой патентообладателю-работнику компенсации, размер, условия и порядок выплаты которой определяются договором между работником и работодателем, а в случае спора - судом.
--------------------------------
<1> Поскольку указанное положение не содержит ограничения по объему использования селекционного достижения, предполагается, что установление объема использования селекционного достижения зависит от работодателя.
Из вышеизложенного следует, что патентообладатель-работник имеет безусловное право на компенсацию, независимо от того, использует ли он сам служебное селекционное достижение, предоставил ли он лицензию другому лицу или вовсе его не использует.
Поскольку работодатель может реализовать свое право на использование служебного селекционного достижения в режиме неисключительной лицензии в течение довольно продолжительного времени, то возможны различные ситуации с правовым оформлением указанного права работодателя.
Так, если работодателя и работника связывают трудовые отношения, то их взаимоотношения по выплате компенсации должны быть урегулированы в трудовом договоре или путем дополнительного соглашения к трудовому договору. Если начало использования служебного селекционного достижения приходится на период времени, когда между работодателем и работником прекращены трудовые отношения, между ними должен быть заключен лицензионный договор, подлежащий государственной регистрации, одно из условий которого - выплата патентообладателю, бывшему работнику, компенсации.
7. В пункте 5 комментируемой статьи закреплено право работника на получение от работодателя вознаграждения за использование созданного, выведенного или выявленного служебного селекционного достижения в размере и на условиях, которые определяются соглашением между ними, но не менее чем в размере, составляющем 2% от суммы ежегодного дохода от использования селекционного достижения, включая доход от предоставления лицензий, которое выплачивается работнику в течение шести месяцев после истечения каждого года, в котором использовалось селекционное достижение.
Примечательно, что вышеуказанные положения о выплате вознаграждения работнику, не являющемуся патентообладателем, в целом воспроизводят положения ст. 23 ранее действовавшего Закона о селекционных достижениях. Эти положения менее благоприятны для работника-селекционера по сравнению, например, с нормами о вознаграждении работника за служебное изобретение, когда работник имеет право на вознаграждение уже в случаях получения работодателем патента на служебное изобретение, принятия им решения о сохранении информации о таком изобретении в тайне, передачи им права на получение патента другому лицу, неполучения патента по поданной им заявке по зависящим от него причинам.
Кроме того, следует отметить, что в ст. 23 ранее действовавшего Закона о селекционных достижениях устанавливалось право автора селекционного достижения на получение вознаграждения от патентообладателя, что автоматически снимало вопрос о том, кто должен платить вознаграждение в случае отчуждения патента на селекционное достижение другому лицу, если в договоре отсутствовала соответствующая оговорка.
Напротив, комментируемая статья сохраняет правовую неопределенность во взаимоотношениях между работодателем и работником, являющимся автором селекционного достижения, поскольку зачастую при отчуждении исключительное право на служебное селекционное достижение фактически обременяется обязательством по выплате вознаграждения работнику, с которым правопреемника работодателя не связывают никакие отношения.
8. Пункт 6 комментируемой статьи содержит новеллу, несомненно имеющую прогрессивное значение, поскольку она восполняет давно существующий пробел в российском законодательстве.
Развитие правового регулирования служебных селекционных достижений привело к выделению из них особой промежуточной (между служебными и свободными) категории селекционных достижений, созданных, выделенных или выявленных с использованием опыта или иных средств работодателя, права на которые хотя и принадлежат работнику, однако ограничены в значительной степени правами работодателя.
Особым признаком таких селекционных достижений является то обстоятельство, что они получены с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя, но не в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя.
Такие селекционные достижения не являются служебными, а право на получение патента и исключительное право на такие селекционные достижения принадлежат работнику.
При этом работодатель правомочен по своему выбору:
- потребовать предоставления ему безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использование селекционного достижения для собственных нужд на весь срок действия исключительного права;
- возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием, выведением или выявлением такого селекционного достижения.
Следует учитывать тот факт, что в ГК РФ не раскрыто понятие "для собственных нужд". Вполне очевидно, что на практике различные хозяйствующие субъекты имеют различный масштаб собственных нужд.
Следует также отметить, что за указанную категорию селекционных достижений работодатель не обязан уплачивать патентообладателю-работнику компенсацию или какое-либо иное вознаграждение.