Статья 138. Интеллектуальная собственность

(статья утратила силу с 1 января 2008 года - Федеральный закон от 18 декабря 2006 года N 231-ФЗ

Комментарий к статье 138 Гражданского Кодекса РФ

1. Результаты интеллектуальной деятельности, как и приравненные к ним в правовом режиме средства индивидуализации товаров и их изготовителей, относятся к категории нематериальных объектов. Духовная природа таких объектов обусловливает основные особенности правового регулирования отношений, связанных с использованием и охраной исключительных прав. К этим отношениям неприменимы нормы о праве собственности, относящиеся к вещным правам.

Охрана интеллектуальной собственности в России гарантируется нормами ст. 44 Конституции. Законодательство об интеллектуальной собственности входит в сферу исключительной компетенции Российской Федерации (п. "о" ст. 71 Конституции).

Комментируемая статья, устанавливая общий принцип закрепления исключительных прав за гражданином или юридическим лицом на объекты интеллектуальной собственности, отсылает к специальным законам, определяющим виды объектов и условия охраны прав на такие объекты.

Патентный закон содержит нормы об использовании и охране исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы; Закон об авторском праве - об использовании и охране авторских и смежных прав; Закон о правовой охране программ дополняет Закон об авторском праве в сфере регулирования отношений, связанных с охраной и использованием прав на программы для ЭВМ и базы данных. Следует иметь в виду, что с принятием Закона об авторском праве утратили силу положения Закона о правовой охране программ, которые были поглощены Законом об авторском праве как более поздним нормативным актом. К числу основных нормативных актов в сфере охраны результатов интеллектуальной деятельности относятся также Закон о правовой охране топологий ИМС, Закон РФ от 06.08.93 N 5605-1 "О селекционных достижениях" (Ведомости РФ, 1993, N 36, ст. 1436).

Средства индивидуализации товаров и их производителей защищаются Законом о товарных знаках (о фирменных наименованиях см. коммент. к п. 4 ст. 54, о коммерческой тайне см. коммент. к ст. 139).

В 2002 - 2003 гг. в законы об охране объектов исключительных прав были внесены серьезные изменения (см. Федеральные законы:

от 24.01.2003 N 22-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Патентный закон Российской Федерации" (СЗ РФ, 2003, N 6, ст. 505); от 29.11.2002 N 177-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" (СЗ РФ, 2002, N 52 (ч. I), ст. 5133); от 09.07.2002 N 82-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О правовой охране топологий интегральных микросхем" (СЗ РФ, 2002, N 28, ст. 2786); от 11.12.2002 N 166-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (СЗ РФ, 2002, N 50, ст. 4927); от 20.07.2004 N 72-ФЗ "О внесении изменений в Закон Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" (РГ, 2004, 28 июля, N 159)).

Отдельные вопросы, связанные с закреплением прав Российской Федерации на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, конфиденциальную информацию, селекционные достижения, регулируются ранее изданными Постановлениями Правительства РФ: от 29.09.98 N 1132 "О первоочередных мерах по правовой защите интересов государства в процессе экономического и гражданско-правового оборота результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения" (СЗ РФ, 1998, N 40, ст. 4964) и от 02.09.99 N 982 "Об использовании результатов научно-технической деятельности" (СЗ РФ, 1999, N 36, ст. 4412), изданными во исполнение соответственно Указов Президента РФ: от 14.05.98 N 556 "О правовой защите результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения" (СЗ РФ, 1998, N 20, ст. 2146) и от 22.07.98 N 863 "О государственной политике по вовлечению в хозяйственный оборот результатов научно-технической деятельности и объектов интеллектуальной собственности в сфере науки и технологий" (СЗ РФ, 1998, N 30, ст. 3756).

Указ Президента РФ от 05.12.98 N 1471 "О мерах по реализации прав авторов произведений, исполнителей и производителей фонограмм на вознаграждение за воспроизведение в личных целях аудиовизуального произведения или звукозаписи произведения" (СЗ РФ, 1998, N 49, ст. 6016) обязывает изготовителей и импортеров оборудования (аудио-, видеомагнитофонов и др.), материальных носителей, с помощью которых воспроизводятся аудиовизуальные произведения или звукозаписи (видеопленок, кассет, лазерных дисков и др.), выплачивать особый сбор в пользу правообладателей в соответствии со ст. 26 Закона об авторском праве.

Существенное место в системе нормативных актов об охране патентных прав занимают акты Российского агентства по патентам и товарным знакам (Роспатент) - Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам:

Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания (утв. Приказом Роспатента от 05.03.2003 N 32 - БНА РФ, 2003, N 23);

Правила принятия решения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака и знака обслуживания в случае ликвидации юридического лица - обладателя исключительного права на товарный знак или прекращения предпринимательской деятельности физического лица - обладателя исключительного права на товарный знак (утв. Приказом Роспатента от 03.03.2003 N 28 - БНА РФ, 2003, N 20);

Правила продления срока действия регистрации товарного знака и знака обслуживания и внесения в нее изменений (утв. Приказом Роспатента от 03.03.2003 N 27 - БНА РФ, 2003, N 20);

Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара и заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара (утв. Приказом Роспатента от 25.02.2003 N 24 - БНА РФ, 2003, N 22);

Правила продления срока действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара и внесения изменений в регистрацию и свидетельство (утв. Приказом Роспатента от 25.02.2003 N 23 - БНА РФ, 2003, N 18);

Правила принятия решения о досрочном прекращении действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара при ликвидации юридического лица - обладателя свидетельства (утв. Приказом Роспатента от 03.03.2003 N 29 - БНА РФ, 2003, N 21);

Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение (утв. Приказом Роспатента от 06.06.2003 N 82 с изм. на 11.12.2003 - БНА РФ, 2003, N 46; 2004, N 5);

Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу свидетельства на полезную модель (утв. Приказом Роспатента от 06.06.2003 N 83 - РГ, 2003, 11 июля, N 137);

Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец (утв. Приказом Роспатента от 06.06.2003 N 84 - РГ, 2003, 11 июля, N 137);

Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на официальную регистрацию программы для электронных вычислительных машин и заявки на официальную регистрацию базы данных (утв. Приказом Роспатента от 25.02.2003 N 25 - БНА РФ, 2003, N 20);

Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на официальную регистрацию топологии интегральной микросхемы (утв. Приказом Роспатента от 25.02.2003 N 26 - БНА РФ, 2003, N 17);

Правила выдачи дубликата патента Российской Федерации на изобретение, промышленный образец, полезную модель, свидетельства на полезную модель, товарный знак, знак обслуживания, право пользования наименованием места происхождения товара, охранного документа СССР и свидетельства об официальной регистрации программы для электронных вычислительных машин, базы данных или топологии интегральных микросхем (утв. Приказом Роспатента от 03.04.2003 N 51 с изм. на 11.12.2003 - БНА РФ, 2003, N 30; 2004, N 5).

В регулировании отношений, связанных с гражданским оборотом объектов исключительных прав, определенное место занимают акты Минфина России, Государственного таможенного комитета. Приказом Минфина России от 16.10.2000 N 91н утверждено специальное Положение по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" ПБУ 14/2000 (ЭЖ, 2000, N 48), введенное в действие с 1 января 2001 г. Одним из важнейших условий принятия к бухгалтерскому учету нематериального актива служит наличие надлежаще оформленных документов или договоров, подтверждающих исключительные права организации на соответствующий объект (изобретение, полезную модель, программу для ЭВМ, товарный знак и др.), т.е. ее статус правообладателя. Приказом ГТК России от 27.10.2003 N 1199 утверждено Положение о защите прав интеллектуальной собственности таможенными органами (РГ, 2003, 25 декабря, N 259). Положение содержит, в частности, правила о таможенном реестре объектов интеллектуальной собственности и о мерах, принимаемых таможенными органами при выявлении товаров, обладающих признаками контрафактных.

2. Составной частью правовой системы Российской Федерации являются нормы международных договоров. Как правопреемник Советского Союза Россия стала участником Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г., Конвенции о Всемирной организации интеллектуальной собственности 1967 г., Договора о патентной кооперации 1970 г., Мадридского соглашения о международной регистрации товарных знаков 1891 г., а также Всемирной (Женевской) конвенции об авторском праве 1952 г.

В 1995 г. Российская Федерация присоединилась к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений (в ред. 1971 г.), устанавливающей более высокий уровень охраны авторских прав по сравнению со Всемирной конвенцией, и к Конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизведения их фонограмм 1971 г., а в 1997 г. - к Договору о законах по товарным знакам, подготовленному в рамках ВОИС в 1994 г.; в мае 2003 г. - к Международной конвенции об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций 1961 г. Кроме того, Россия совместно с рядом других стран СНГ подписала в 1993 г. Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторских и смежных прав, а в 1994 г. - Евразийскую патентную конвенцию. Наряду с этим отношения России со многими странами СНГ в области охраны авторских и патентных прав регулируются двусторонними договорами.

Международные договоры в области охраны интеллектуальной собственности позволяют, прежде всего, преодолеть территориальный характер действия исключительных прав. В ином случае они не могут быть защищены за пределами той страны, где первоначально возникли, за отдельными изъятиями.

3. Исключительные права делятся на несколько групп, для которых установлен различный правовой режим использования и охраны. Традиционно выделяются две основные группы: промышленные права (промышленная собственность) и художественные права (художественная собственность), к которым примыкают смежные права исполнителей, производителей фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания. Технический прогресс способствует расширению сферы исключительных прав, включению в нее новых видов нематериальных объектов (топологий ИМС, программ для ЭВМ и др.).

Исключительные права на объекты промышленной собственности удостоверяются охранными документами: патентами на изобретения, промышленные образцы и полезные модели, свидетельствами на товарные знаки, наименования мест происхождения товаров. Патенты и свидетельства выдаются в соответствии с установленной процедурой патентным ведомством на основе акта государственной регистрации.

Правовая охрана товарных знаков предоставляется также в силу международных договоров Российской Федерации (п. 1 ст. 2 Закона о товарных знаках). В соответствии с Мадридским соглашением на территории Российской Федерации охраняются товарные знаки, зарегистрированные в реестре международных знаков на основе международной заявки, поданной в Международное бюро ВОИС. По правилам этого Соглашения заявка на международную регистрацию должна быть подана в ведомство страны происхождения (в России - в патентное ведомство), а не напрямую в Международное бюро.

4. В новую редакцию Патентного закона введены положения об охране секретных изобретений, включен разд. VI.1 "Особенности правовой охраны секретных изобретений". Нормы о секретных изобретениях вступили в силу с 1 января 2004 г.

До принятия указанных изменений Патентного закона его действие не распространялось на охрану изобретений, признанных государством секретными (п. 5 ст. 3). Предусматривалось, что "порядок обращения" с такими изобретениями будет регулироваться специальным законодательством. Однако на это потребовалось более десяти лет. По новым правилам заявки на получение патента на изобретения в зависимости от степени их секретности (имеющие гриф "особой важности", "совершенно секретно", "секретно") и тематической принадлежности подаются в уполномоченные Правительством РФ федеральные органы исполнительной власти. Заявки на изобретения (не имеющие соответствующего грифа секретности), содержащие сведения, относящиеся к государственной тайне, рассматриваются патентным ведомством. Заявка на такое изобретение засекречивается в порядке, установленном законодательством о государственной тайне, и считается заявкой на выдачу патента на секретное изобретение.

Засекречивание заявок иностранных граждан и юридических лиц не допускается.

Патент на секретное изобретение выдается тем органом, который рассматривал заявку. Сведения о таких заявках и патентах не публикуются. Передача этих сведений осуществляется в соответствии с правилами о государственной тайне. В тех случаях, когда заявка рассматривается уполномоченным органом, этот же орган принимает решения по возражениям заявителей об отказе в выдаче секретного патента, а также по возражениям других лиц против выдачи уполномоченным органом патента на секретное изобретение. Решение уполномоченного органа может быть обжаловано в суд.

Изменение степени секретности и рассекречивание изобретений осуществляются в порядке, установленном законодательством о государственной тайне.

5. В законах об охране исключительных прав ранее не предусматривались какие-либо специальные условия участия государства в качестве субъекта правоотношений в области правовой охраны и использования объектов интеллектуальной собственности. В новой редакции этих законов предусмотрены нормы, регулирующие соответственно права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы (ст. 9 Патентного закона), программы для ЭВМ и базы данных (ст. 12 Закона о правовой охране программ), топологии ИМС (п. 2 ст. 7 Закона о правовой охране топологий ИМС), созданные при выполнении работ по государственному контракту для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации. Презюмируется, что исключительное право на такие результаты договорных работ принадлежат исполнителю (подрядчику), если государственным контрактом не установлено, что это право принадлежит Российской Федерации или субъекту Российской Федерации, от имени которой выступает заказчик. Соответственно постановления Правительства РФ по этим вопросам действуют в части, не противоречащей приведенным правилам.

6. Следует обратить внимание на предусмотренное новыми положениями Патентного закона и Закона о товарных знаках упразднение Апелляционной палаты и Высшей патентной палаты. Вместо них для рассмотрения возражений и жалоб по вопросам, относящимся к компетенции патентного ведомства, создан один орган - Палата по патентным спорам. Решение Палаты должно утверждаться руководителем патентного ведомства. Оно вступает в силу с даты утверждения и может быть обжаловано в суд (см. также Правила подачи возражений и заявлений и их рассмотрения в Палате по патентным спорам, утв. Приказом Роспатента от 22.04.2003 N 56, с изм. на 11.12.2003 (БНА РФ, 2003, N 31; 2004, N 1)).

7. Изменения принципиального характера, имеющие существенное практическое значение, внесены в последний абзац ст. 11 Патентного закона и в последний абзац ст. 23 Закона о товарных знаках - в положения, устанавливающие условия исчерпания прав. Суть этих условий - ограничение действия исключительных прав правообладателя в отношении перепродажи товара, использования товарного знака, если они были введены в гражданский оборот законным путем, т.е. самим правообладателем или другим лицом с его согласия (на основе лицензионного договора).

В мировой практике различаются международный принцип исчерпания прав и национальный принцип. В ранее действовавшем Патентном законе и Законе о товарных знаках (так же как в п. 3 ст. 16 Закона об авторском праве) предусматривался международный принцип. Независимо от того, где впервые (в России или за рубежом) товар (или товарный знак) был введен законно в оборот с санкции правообладателя, права последнего признавались исчерпанными, и он не мог уже препятствовать их дальнейшему обороту на мировом рынке.

Новая редакция ст. 11 Патентного закона и ст. 23 Закона о товарных знаках предусматривает в качестве основания исчерпания исключительных прав введение в гражданский оборот товара, товарного знака на территории Российской Федерации непосредственно правообладателем или иным лицом с его согласия. Отсюда можно сделать вывод, что в России введен национальный принцип исчерпания прав. Ввоз на территорию России продуктов, в которых использованы запатентованные изобретения, полезные модели, промышленные образцы, или товаров, маркированных зарегистрированным товарным знаком, допускается теперь в каждом случае с разрешения правообладателя. На практике наиболее существенно эти новеллы затронут реимпорт, т.н. параллельный импорт, когда в Россию ввозятся российские товары, ранее вполне легально вывезенные в другие страны. Теперь для их ввоза в Россию потребуется санкция российского правообладателя, что очевидно отвечает интересам производителей товаров.

8. Новеллизация законодательства об исключительных правах была вызвана, в частности, необходимостью приведения его в соответствие с международными соглашениями в преддверии вступления во Всемирную торговую организацию. Так, в Законе о товарных знаках теперь имеется гл. 2.1, посвященная охране общеизвестных товарных знаков, что отвечает положениям ст. 6(bis) Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г. В соответствии со ст. 19.1 Закона о товарных знаках общеизвестным в Российской Федерации товарным знаком может быть признан по заявлению заинтересованного лица как охраняемый на территории Российской Федерации товарный знак, так и не имеющее правовой охраны обозначение при условии, что такой товарный знак или обозначение в результате их интенсивного использования стали широко известны среди потребителей товара.

Правовая охрана общеизвестному товарному знаку предоставляется на основании решения Палаты по патентным спорам Роспатента (ст. 19.2 Закона) (Правила признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации, утв. Приказом Роспатента от 17.03.2000 N 38, с изм. на 05.03.2004 - БНА РФ, 2000, N 23; 2004, N 14).

9. Охрана исключительных прав на художественную собственность (произведения литературы, науки и искусства), а также объекты смежных прав и топологии ИМС не требует государственной регистрации или иного оформления. Основанием для защиты служит сам факт создания произведения в форме, доступной для восприятия другими лицами, что не препятствует его факультативной регистрации по желанию правообладателя. В частности, авторские права на программу для ЭВМ или базу данных могут быть зарегистрированы правообладателем в Отделе регистрации программ для ЭВМ, баз данных и топологии ИМС Федерального института промышленной собственности. Правильно оформленные заявки вносятся в соответствующий реестр. Заявителю выдается свидетельство об официальной регистрации. Сведения, внесенные в реестр, считаются достоверными до тех пор, пока не доказано обратное. Ответственность за их достоверность лежит на заявителе. Авторские права на литературные произведения могут быть зарегистрированы в Российском авторском обществе (РАО).

Авторские права действуют в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти (до внесения последних изменений в Закон об авторском праве этот срок составлял 50 лет).

10. Согласие правообладателя на использование объектов промышленной собственности третьими лицами (о котором говорится в ч. 2 комментируемой статьи) оформляется гражданско-правовыми договорами: об уступке исключительных прав или предоставлении лицензии (исключительной, неисключительной) на использование объектов промышленной собственности (п. 5 ст. 10 и ст. 13 Патентного закона, ст. 25, 26 Закона о товарных знаках). Комплекс исключительных прав может быть также передан по договору коммерческой концессии (гл. 54 ГК). Договоры о передаче прав, лицензионные договоры, а также договоры о коммерческой концессии, предусматривающие предоставление прав на использование объектов промышленной собственности, регистрируются в патентном ведомстве. Без этой регистрации они считаются недействительными (см. Правила регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных, утв. Приказом Роспатента от 29.04.2003 N 64, с изм. на 11.12.2003 - БНА РФ, 2003, N 36; 2004, N 1). Элементы обязательств, связанных с передачей исключительных прав, содержатся в договорах на выполнение НИОКР, других договорах, связанных с созданием и (или) использованием результатов интеллектуальной деятельности.

Уступка исключительных прав и предоставление разрешения (лицензии) на использование охраняемых объектов - это способы осуществления распоряжения (одного из основных правомочий правообладателя) исключительным правом.

Согласие на использование произведений, охраняемых авторским правом, оформляется авторскими договорами о передаче (уступке) прав на готовые произведения или о разрешении их использовать определенным в договоре способом, а также договором заказа на создание и использование нового произведения (ст. 30 - 33 Закона об авторском праве, ст. 11 Закона о правовой охране программ). Авторские договоры не требуют регистрации.

Договоры о полной передаче исключительного права на программы для ЭВМ и базы данных, а также о разрешении их использовать могут быть зарегистрированы по соглашению сторон в патентном ведомстве. Сведения об изменении правообладателя на основе зарегистрированного договора вносятся в Реестр программ для ЭВМ или Реестр баз данных и публикуются в официальном бюллетене патентного ведомства (п. 5 ст. 13 Закона о правовой охране программ, а также гл. IV Правил регистрации договоров, утв. Приказом Роспатента от 29.04.2003 N 64).

Свободное использование охраняемых результатов интеллектуальной деятельности допускается в строго ограниченных законом случаях и в соответствии с установленными для каждого случая условиями (с указанием авторов, с выплатой или без выплаты вознаграждения и т.д. - например, ст. 11 Патентного закона, ст. 19 - 26, 39 Закона об авторском праве).

11. В Закон о правовой охране программ (п. 1 ст. 12) и Закон о правовой охране топологий ИМС (п. 1 ст. 7) внесены принципиальные изменения, затрагивающие права авторов. Установлено право работника на получение вознаграждения за служебные продукты, созданные в связи с выполнением его трудовых обязанностей или по заданию работодателя. Ранее вопрос о выплате вознаграждения авторам служебных продуктов был оставлен на усмотрение работодателя.

12. Исключительные права защищаются нормами гражданского, административного и уголовного законодательства.

Закон об авторском праве содержит специальный раздел, посвященный защите интересов правообладателей от нарушений третьими лицами (разд. V "Защита авторских и смежных прав", ст. 48 - 50). Нормы этого раздела применяются при наличии оснований для возникновения внедоговорной ответственности (п. 11 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" - информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28.09.99 N 47 (Вестник ВАС РФ, 1999, N 11, с. 70 - 84)).

За нарушение обязательств по авторскому договору предусмотрена компенсация убытков, причиненных другой стороне, включая упущенную выгоду. Ответственность автора за непредставление по договору заказа произведения ограничена возмещением реального ущерба (ст. 34 Закона об авторском праве). В остальном к ответственности по авторским договорам применяются нормы ГК о нарушении обязательств (гл. 25).

Патентный закон перечисляет способы несанкционированного использования охраняемых объектов, которые признаются нарушением установленных законом исключительных прав на эти объекты (п. 3 ст. 10). Здесь действуют общие нормы ГК о защите гражданских прав. Нарушение договоров о передаче или предоставлении исключительного права на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца влечет имущественную ответственность в соответствии с нормами ГК (гл. 25) и условиями договора.

Закон о товарных знаках устанавливает специальные правила ответственности за незаконное использование товарного знака и наименования места происхождения товара (ст. 46). Предусматриваются публикация судебного решения в целях восстановления деловой репутации потерпевшего; удаление с товара или его упаковки незаконно используемого товарного знака или обозначения, сходного с ним до степени смешения, либо уничтожение за счет нарушителя контрафактных товаров, этикеток, упаковок в случае невозможности удаления с них незаконно используемого товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения. Это весьма важная новелла Закона, значительно повышающая уровень защиты интересов правообладателей. Ранее уничтожение самого контрафактного товара не допускалось. Суд мог лишь обязать нарушителя прекратить незаконное использование товарного знака (см., например, п. 11 Обзора практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак, - Вестник ВАС РФ, 1997, N 10, с. 86).

Кроме того, предусматривается, что по требованию обладателя свидетельства на товарный знак или на право пользования наименованием места происхождения товара лица, нарушающие его права, обязаны прекратить незаконное использование, а также возместить причиненные убытки в соответствии с гражданским законодательством. Вместо требования о взыскании убытков правообладатель может заявить требования о выплате денежной компенсации в размере от одной тысячи до 50 тыс. МРОТ, установленных федеральным законом. Конкретная сумма возмещения в случае спора определяется судом.

Закон о правовой охране топологий ИМС также предусматривает специальные нормы ответственности за нарушение исключительного права на ИМС (п. 3 ст. 5).

КоАП установил ответственность за незаконное использование произведений и фонограмм (ст. 7.12).

В УК в гл. 19 "Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина" содержатся статьи об уголовном преследовании за нарушение авторских и смежных прав (ст. 146), изобретательских и патентных прав (ст. 147), а в гл. 22 "Преступления в сфере экономической деятельности" включена статья о незаконном использовании товарного знака (ст. 180).

Другой комментарий к статье 138 ГК РФ

1. Отнесение интеллектуальной собственности к объектам гражданских прав носит принципиальный характер. Интеллектуальная собственность - новый законодательный термин. Научиться оценивать и эффективно использовать интеллектуальную собственность в экономическом обороте нам еще предстоит.

Стержневую основу гражданского законодательства о собственности первоначально составил Закон РСФСР от 24.12.1990 N 443-1 "О собственности в РСФСР" <1>. Он привел к полному признанию в России права частной собственности на основе равенства всех форм собственности. Новая идеология с логичной неизбежностью вызвала к жизни новеллу, устанавливающую, что "продукты интеллектуального и творческого труда могут быть объектами права интеллектуальной собственности" (п. 4 ст. 2).

--------------------------------
<1> Утратил силу в связи с принятием Вводного закона.

Понятие интеллектуальной собственности ранее не фигурировало в советском гражданском законодательстве.

Что же касается важнейшего по экономической значимости объекта интеллектуальной (промышленной) собственности - изобретения, то оно в советский период охранялось не патентом, закрепляющим монопольное право изобретателя, а авторским свидетельством, призванным всецело обеспечить исключительное право государства на использование изобретения. Тем самым промышленная собственность исключалась из экономического оборота.

В результате создатель новшества (автор, изобретатель) не признавался юридически полноценной фигурой, поскольку он не являлся собственником продукта своего творческого труда.

Исторический опыт показал, что подобная система исчерпала себя. Результаты интеллектуальной, творческой деятельности, имеющие практическую направленность и допускающие формально-логическое определение и индивидуализацию авторов, необходимо было включить в сферу товарного обращения и распространить на новый круг объектов отношения интеллектуальной собственности.

2. Права, относимые к нематериальным объектам, представляющим собой результаты интеллектуальной, творческой деятельности или средства индивидуализации товаропроизводителя или товара, традиционно входят в структуру гражданского права, поскольку они имеют адекватную имущественную ценность.

Институт интеллектуальной собственности также служит и интересам предпринимателей, использующих различные произведения творческого труда в целях извлечения прибыли. Но это ни в коей мере не снижает социальной ценности права интеллектуальной собственности, оформляющего эти отношения. Ведь благодаря ему как раз и устанавливается монополия на использование произведения, выступающего как товар, и закрепляется регламент и условия перехода монопольного права от автора к предпринимателю.

В соответствии с п. 2 ст. 2 ГК неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага защищаются гражданским законодательством как естественные права, но не регулируются им. Имеется в виду норма п. 1 ст. 150 ГК, согласно которой право авторства и связанные с ним личные неимущественные права (нематериальные блага) неотчуждаемы и непередаваемы иным способом.

Этот постулат опирается на норму п. 1 ст. 44 Конституции, согласно которой охраняемая законом интеллектуальная собственность служит гарантией свободы литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества и преподавания.

Ныне в России законодательно закреплен институт интеллектуальной собственности; государство лишилось привычной многолетней монополии на практически безвозмездное использование результатов духовной творческой деятельности; теперь все усилия должны быть направлены на обеспечение высокого уровня охраны интеллектуальной собственности и защиты прав и интересов ее создателей.

3. Норма комментируемой статьи имеет системообразующее значение в том смысле, что она содержит универсальную характеристику всех разновидностей исключительных прав, составляющих интеллектуальную собственность.

В ч. 1 ст. 138 ГК говорится, что интеллектуальная собственность признается в случаях и в порядке, установленных ГК и другими законами.

Правоотношения интеллектуальной собственности - часть гражданского законодательства. В то же время ГК не может, да и не призван воспринять в полной мере все законодательные нормы в названной области. Основной массив законодательного регулирования содержится в специальных законах и многочисленных нормативно-правовых актах. Примечательна в этом отношении норма подп. "о" ст. 71 Конституции, которая устанавливает, что в ведении Российской Федерации находятся гражданское законодательство и наряду с ним правовое регулирование интеллектуальной собственности. Очевидно, данная норма Конституции отражает особое место интеллектуальной собственности в системе гражданского законодательства, показывая некую обособленность ее от традиционных институтов вещного и обязательственного права.

Интеллектуальная собственность включает в себя только те результаты, на которые могут быть установлены и защищены исключительные (монопольные) права. Иными словами, речь идет о строго определенной системе институтов, относящихся либо к патентоспособным и регистрируемым в особом порядке объектам промышленной собственности, либо к нерегистрируемым объектам, но охраняемым от незаконного копирования или присвоения (авторские произведения, секреты производства и др.).

Различные виды научно-технической продукции и документации, многообразные знания и сведения, содержащиеся в источниках информации, невостребованные идеи, теории, концепции, методы, способы и иные творческие результаты сами по себе не могут быть защищены исключительными (монопольными) правами, хотя они активно используются в экономическом обороте.

Комментируемая статья предусматривает не перечень объектов интеллектуальной собственности, а две их категории: права на результаты интеллектуальной деятельности и права на приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции, выполняемых работ или услуг.

Конвенция об учреждении Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС), принятая в Стокгольме 14 июля 1967 г. (Россия является членом этой межправительственной организации, ставшей с 17 декабря 1974 г. одним из специализированных учреждений ООН), к объектам права интеллектуальной собственности относит:

1) литературные, художественные произведения и научные труды (охраняются авторским правом);

2) исполнительскую деятельность артистов, фонограммы и радиопередачи (охраняются смежными с авторским правами);

3) изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, коммерческие наименования и обозначения, а также пресечение недобросовестной конкуренции (охраняются патентным правом и правом промышленной собственности).

В комментируемой норме различаются типичные объекты интеллектуальной собственности как результаты интеллектуальной деятельности, творения человеческого разума и приравненные к ним средства индивидуализации, где творческий элемент хотя и присутствует, но менее заметен. Однако содержащаяся в средствах индивидуализации товаропроизводителя или самого товара информация чрезвычайно важна для рынка, для потребителя и нуждается в защите с помощью исключительных прав. К первой группе относятся предметы авторского и смежных прав и патентного права; ко второй - объекты промышленной собственности.

Конвенция ВОИС упоминает и научные открытия, однако возобладала точка зрения, что научные открытия не должны упоминаться среди видов интеллектуальной собственности, поскольку ни одно национальное законодательство и ни один международный договор не дают какого-либо права на собственность применительно к научным открытиям.

С появлением интеллектуальной собственности отпала ранее существовавшая в СССР система регистрации открытий, что, конечно, не означает, что право на открытие не может быть восстановлено, но уже за пределами института интеллектуальной собственности.

Несколько по-иному объекты интеллектуальной собственности группируются с точки зрения государственной политики в области ее охраны.

4. В настоящее время в Российской Федерации создана законодательная основа для охраны интеллектуальной собственности: Патентный закон, Законы о товарных знаках, об охране микросхем, об охране программ для ЭВМ, об авторском праве, о селекционных достижениях. В них даны определения объектов интеллектуальной собственности: изобретения, полезной модели, промышленного образца (ст. ст. 4 - 6 Патентного закона), товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара (ст. 30 Закона о товарных знаках), программы для ЭВМ и базы данных (ст. ст. 1 и 3 Закона об охране программ для ЭВМ), топологии интегральной микросхемы (ст. ст. 1 и 3 Закона об охране микросхем), произведения науки, литературы и искусства (ст. 6 Закона об авторском праве), селекционного достижения (ст. 1 Закона о селекционных достижениях), секрета производства (ноу-хау) и условий его охраны (ст. 151 Основ гражданского законодательства).

Наряду с названными Законами имеется множество нормативно-правовых актов о пошлинах за патентование и регистрацию соответствующих объектов промышленной собственности, а также актов, касающихся порядка и правил составления и подачи заявок на регистрацию тех или иных объектов, рассмотрения и выдачи охранных документов и т.п. Например, Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знаков обслуживания, утвержденные Приказом Роспатента от 05.03.2003 N 32 <1>, Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию и предоставления права пользования наименованием места происхождения товара и заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара, утвержденные Приказом Роспатента от 25.02.2003 N 24 <2>.

--------------------------------
<1> БНА. 2003. N 23.
<2> БНА. 2003. N 22.

Кроме того, при введении в действие базовых законов были приняты решения о подготовке проектов сопутствующих законодательных актов: о служебных изобретениях, полезных моделях и промышленных образцах, об административной и уголовной ответственности за нарушение патентного законодательства и др., а также предложений о мерах по экономическому стимулированию создания и использования объектов промышленной собственности и др. В настоящее время административная ответственность за нарушение патентного законодательства установлена КоАП, а уголовная - УК.

Представляется целесообразным воспроизвести легальные определения объектов интеллектуальной собственности, с тем чтобы конкретизировать содержание комментируемой статьи.

В качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств). Изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо (ст. 4 Патентного закона).

К полезным моделям относятся техническое решение, относящееся к устройству. Полезная модель признается соответствующей условиям патентоспособности, если она является новой (если совокупность ее существенных признаков не известна из уровня техники) и промышленно применимой (ст. 5 Патентного закона).

К промышленным образцам относится художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид. Промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если он является новым, оригинальным и промышленно применимым (ст. 6 Патентного закона).

Товарный знак и знак обслуживания - это обозначения, служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц.

Наименование места происхождения товара - это обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое наименование страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта (далее - географический объект) или производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами (ст. 30 Закона о товарных знаках).

Под программой понимается совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования электронных вычислительных машин (ЭВМ) и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата. Под базой данных понимается совокупность данных, систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ. Авторское право распространяется на программы для ЭВМ и базы данных, являющиеся результатом творческой деятельности автора (ст. ст. 1 и 3 Закона об охране программ для ЭВМ).

Правовая охрана распространяется на оригинальную топологию интегральной микросхемы, созданной в результате творческой деятельности автора. Предметом охраны является пространственно-геометрическое расположение совокупности элементов микросхемы и связей между ними. Под интегральной микросхемой (ИМС) понимается микроэлектронное изделие в окончательной или промежуточной форме, предназначенное для выполнения функций электронной схемы (ст. ст. 1 и 3 Закона об охране микросхем).

Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также способа его выражения (ст. 6 Закона об авторском праве).

Права на селекционные достижения (новые сорта растений и новые породы животных) подтверждаются охранным документом, также именуемым патентом.

Секрет производства (ноу-хау) - техническая, организационная или коммерческая информация, которая защищается от незаконного использования третьими лицами при условии, что: 1) эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам; 2) к этой информации нет свободного доступа на законном основании; 3) обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности (ст. 151 Основ гражданского законодательства).

5. Сфера действия национальных законов об интеллектуальной собственности ограничена территорией тех стран, в которых эти законы приняты. Но произведения интеллектуального творчества обычно распространяются и за пределами государственных границ. Чтобы способствовать такому международному распространению интеллектуальных произведений, а также обеспечить их охрану, страны присоединяются к тем или иным многосторонним соглашениям по международной охране интеллектуальной собственности либо заключают двусторонние соглашения.

На территории России действуют нормы международных договоров в области охраны интеллектуальной собственности.

Как правопреемник Советского Союза Россия участвует в Парижской конвенции по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта 1883 г.), (в ред. от 02.10.1979) <1>, в Договоре о патентной кооперации (Вашингтон, 19 июня 1970 г.) <2>, ратифицированном Указом Президиума Верховного Совета СССР от 23.12.1977 N 6758-IX <3>, в Мадридском соглашении о международной регистрации знаков (14 апреля 1891 г.) с протоколом к нему (28 июня 1989 г.) <4> и др., а также в двусторонних договорах с рядом европейских стран о правовой охране промышленной собственности (Австрия, Франция и др.). Сохраняют силу в отношении России Всемирная конвенция об авторском праве (Женева, 6 сентября 1952 г.) <5>, вступившая в силу для СССР с 27 мая 1973 г. (о присоединении Российской Федерации к Конвенции см. Постановление Правительства РФ от 03.11.1994 N 1224 <6>), а также двусторонние соглашения с некоторыми странами (Австрия, Болгария, Венгрия, Куба, Польша, Швеция, Словакия, Чехия и др.). В отличие от Всемирной конвенции об авторском праве, которая обязывает предоставлять конвенционную охрану лишь тем произведениям иностранных авторов, которые опубликованы после присоединения страны к Конвенции (для СССР и Российской Федерации - в основном после 26 мая 1973 г.), т.е. не предусматривает охраны "с обратной силой", двусторонние соглашения действуют "с обратной силой".

--------------------------------
<1> Ведомости СССР. 1968. N 40.
<2> Сборник действующих договоров, соглашений, конвенций, заключенных СССР с иностранными государствами. Вып. XXXIV. М., 1980. С. 55 - 89.
<3> Ведомости ВС СССР. 1978. N 1. Ст. 2.
<4> О принятии протокола Россией см. Постановление Правительства РФ от 19.12.1996 N 1503 "О принятии протокола к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков" // СЗ РФ. 1997. N 1. Ст. 164.
<5> СП СССР. 1973. N 24. Ст. 139.
<6> СЗ РФ. 1994. N 29. Ст. 3046.

С 13 марта 1995 г. Российская Федерация стала полноправным членом Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, заключенной 9 сентября 1886 г., действующей в ред. от 28 сентября 1979 г. <1>. При присоединении к Бернской конвенции Россия не предоставила охрану иностранным произведениям "с обратной силой" (см. Постановление Правительства РФ от 03.11.1994 N 1224 <2>).

--------------------------------
<1> БМД. 2003. N 9.
<2> СЗ РФ. 1994. N 29. Ст. 3046.

Членство в Бернской конвенции является критерием для участия России в Соглашении о тарифах и торговле (ГАТТ) (заключено 30 октября 1947 г., вступило в силу 1 января 1948 г.), имея в виду, что в декабре 1993 г. в рамках Уругвайского раунда ГАТТ было подписано соглашение по защите прав собственности в области торговли (ТРИПС), призванное стать основой всеобъемлющей системы международных правил для пресечения нарушений прав в таких сферах интеллектуальной собственности, как патенты, товарные знаки, авторские права и коммерческие тайны. Оно вступило в силу с 1 января 1995 г.

Распад СССР поставил проблему охраны интеллектуальной собственности в рамках СНГ. Заключены Соглашения "О мерах по охране промышленной собственности и создании Межгосударственного совета по вопросам охраны промышленной собственности" (Москва, 12 марта 1993 г.) <1> и "О сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав" (Москва, 24 сентября 1993 г.) <2>.

--------------------------------
<1> БМД. 1993. N 3.
<2> ВВАС РФ. 1994. N 2.

6. В ч. 2 комментируемой статьи говорится: "Использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя".

Заложенная в данной норме ключевая идея авторской монополии позволяет правообладателю свободно распоряжаться принадлежащим ему исключительным правом преимущественно на основе договора о передаче этого права либо лицензионного договора. Иными словами, правообладатель может передавать исключительное право другому лицу или выдавать разрешение (лицензию) другому лицу на такое использование.

В современных рыночных условиях правовые и экономические формы и способы использования автором (правообладателем) своих исключительных прав заметно расширились.

Интеллектуальная собственность сегодня широко реализуется в экономическом обороте. Она может быть вкладом в уставный капитал того или иного хозяйственного объединения, может быть объектом инвестиционной деятельности или предметом залога. Объекты интеллектуальной собственности включаются в состав приватизируемого имущества.

В связи с приватизацией объектов научно-технической сферы в состав нематериальных активов включаются с указанием их стоимости в качестве учетных единиц следующие права на объекты интеллектуальной собственности, если они используются в хозяйственной деятельности с получением дохода: права, вытекающие из патентов на изобретения и на промышленные образцы; права, вытекающие из свидетельств на полезные модели и на товарные знаки; права на объекты авторского права, на программы для ЭВМ, на базы данных и на топологии ИМС; права, вытекающие из заключенных лицензионных договоров на использование объектов промышленной собственности, защищенных охранными документами, принадлежащими другим лицам; права, вытекающие из заключенных договоров на использование объектов авторского права и смежных прав, программ для ЭВМ и баз данных и топологий ИМС; другие права на объекты интеллектуальной собственности в соответствии с действующим законодательством. Стоимость нематериальных активов включается в состав стоимости приватизируемого имущества в оценке по балансу за вычетом начисленного износа. В перечень нематериальных активов в качестве учетных единиц без указания стоимости включаются отдельным списком объекты интеллектуальной собственности, не учитываемые в балансе приватизируемого объекта научно-технической сферы. В качестве учетной единицы может быть указан охранный документ как эквивалент прав, вытекающих из этого охранного документа.

В случае приобретения научно-технической организацией прав на использование объектов интеллектуальной собственности на основании лицензионных, авторских или иных предусмотренных законодательством договоров в качестве учетных единиц принимаются соответствующие лицензии и договоры (см. Порядок включения объектов интеллектуальной собственности в состав нематериальных активов, утвержденный письмом Миннауки России и Роспатентом от 13.03.1995 N ОР22-2-64, 10/2-20215/23) <1>.

--------------------------------
<1> БНА. 1995. N 7.

Во всех подобных ситуациях участники экономического оборота должны считаться с особыми качествами интеллектуальной собственности. Известны случаи недобросовестного использования открывшихся возможностей реализации исключительных прав в хозяйственном обороте. Под видом интеллектуальной собственности к паевым взносам стали приравнивать профессиональные знания, творческие способности заявителей, их служебную деятельность, замыслы и намерения и т.п. За такими действиями не стоит вложение действительных материальных ценностей, поэтому они не влекут за собой правовых последствий. В этой связи можно сослаться на специальный нормативно-правовой акт, согласно которому вкладом юридических и физических лиц может быть только имущество, а применительно к объектам интеллектуальной собственности - патенты, лицензии и другие документальные подтверждения вносимых имущественных прав.

Поступившая в экономический оборот интеллектуальная собственность и производные права на нее, полученные по договору или лицензии, подчиняются общим правилам хозяйствования: они закрепляются за предприятиями и хозяйственными объединениями, находятся в составе нематериальных активов и должны переносить свою стоимость (амортизацию) на себестоимость продукции (работ, услуг) в соответствии с нормами износа и срока их полезного использования.

7. В соответствии с п. 2 ст. 150 ГК интеллектуальная собственность в качестве нематериального блага защищается в пределах, определенных ст. 12 ГК "Способы защиты гражданских прав".

Остались вопросы по ст 138 ГК РФ?

Получите консультации и комментарии юристов по статье 138 ГК РФ бесплатно.

Вопросы можно задать как по телефону так и с помощью формы на сайте. Сервис доустпен с 9:00 до 21:00 ежедневно по Московскому времени. Вопросы, полученные в другое время, будут обработаны на следующий день. Бесплатно оказываются только первичные консультации.