1. Организации эфирного или кабельного вещания принадлежит исключительное право использовать правомерно осуществляемое или осуществленное ею сообщение в эфир или по кабелю передач в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на сообщение радио- или телепередачи), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Организация эфирного или кабельного вещания может распоряжаться исключительным правом на сообщение радио- или телепередачи.
2. Использованием сообщения радио- или телепередачи (вещания) считается:
1) запись сообщения радио- или телепередачи, то есть фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять ее неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение;
2) воспроизведение записи сообщения радио- или телепередачи, то есть изготовление одного и более экземпляра записи сообщения радио- или телепередачи либо ее части в любой материальной форме. При этом запись сообщения радио- или телепередачи на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением. Не считается воспроизведением краткосрочная запись, которая носит временный или случайный характер и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование сообщения радио- или телепередачи либо передачу сообщения радио- или телепередачи в информационно-телекоммуникационной сети, осуществляемую информационным посредником между третьими лицами, при условии, что такая запись не имеет самостоятельного экономического значения; (Подпункт в редакции, введенной в действие с 1 октября 2014 года Федеральным законом от 12 марта 2014 года N 35-ФЗ.
3) распространение сообщения радио- или телепередачи путем продажи либо иного отчуждения оригинала или экземпляров записи сообщения радио- или телепередачи;
4) ретрансляция, то есть прием и одновременное сообщение в эфир (в том числе через спутник) или по кабелю полной и неизменной радио- или телепередачи либо ее существенной части, сообщаемой в эфир или по кабелю организацией эфирного или кабельного вещания; (Подпункт в редакции, введенной в действие с 1 октября 2014 года Федеральным законом от 12 марта 2014 года N 35-ФЗ.
5) доведение сообщения радио- или телепередачи до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к сообщению радио- или телепередачи из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);
6) публичное исполнение, то есть любое сообщение радио- или телепередачи с помощью технических средств в местах с платным входом независимо от того, воспринимается оно в месте сообщения или в другом месте одновременно с сообщением;
7) прокат оригинала и экземпляров записи сообщения радио- или телепередачи. (Подпункт дополнительно включен с 1 октября 2014 года Федеральным законом от 12 марта 2014 года N 35-ФЗ)
3. Пункт утратил силу с 1 октября 2014 года -Федеральный закон от 12 марта 2014 года N 35-ФЗ.
4. К праву использования сообщения радио- или телепередачи соответственно применяются правила пункта 3 статьи 1317 настоящего Кодекса.
5. Организации эфирного и кабельного вещания осуществляют свои права с соблюдением прав авторов произведений, прав исполнителей, а в соответствующих случаях - обладателей прав на фонограмму и прав других организаций эфирного и кабельного вещания на сообщения радио- и телепередач.
6. Права организации эфирного или кабельного вещания признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав, прав исполнителей, а также прав на фонограмму.
Комментарий к статье 1330 Гражданского Кодекса РФ
Комментируемая статья определяет содержание исключительного права на сообщение радио- или телепередач. Ранее в рамках такой регламентации Закон 1993 г. об авторском и смежных правах определял отдельно права организаций эфирного вещания (ст. 40) и права организации кабельного вещания (ст. 41). Как устанавливалось в п. 1 ст. 40 данного Закона, кроме предусмотренных этим Законом случаев, организации эфирного вещания в отношении ее передачи принадлежат исключительные права использовать передачу в любой форме и давать разрешение на использование передачи, включая право на получение вознаграждения за предоставление такого разрешения. Точно такие же положения были закреплены в п. 1 ст. 41 данного Закона в отношении прав организации кабельного вещания.
В пункте 1 комментируемой статьи предусмотрено, что организации эфирного или кабельного вещания принадлежит исключительное право использовать правомерно осуществляемое или осуществленное ею сообщение в эфир или по кабелю передач в соответствии со ст. 1229 комментируемой части любым не противоречащим закону способом (при этом в юридико-технических целях введено сокращенное обозначение "исключительное право на сообщение радио- или телепередачи"), в том числе способами, указанными в п. 2 комментируемой статьи. Указанная ст. 1229 содержит общие положения об исключительном праве, в ч. 1 ее п. 1 указано, что гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом.
Пункт 1 комментируемой статьи также предусматривает, что организация эфирного или кабельного вещания может распоряжаться исключительным правом на сообщение радио- или телепередачи. Общие положения о распоряжении исключительным правом закреплены в ст. 1233 комментируемой части, в соответствии с п. 1 которой правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор); заключение лицензионного договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату. Договору об отчуждении исключительного права на объект смежных прав посвящена ст. 1307 комментируемой главы, а лицензионному договору о предоставлении права использования объекта смежных прав - ст. 1308 данной главы.
В положениях п. 2 комментируемой статьи определен перечень действий, которые считаются использованием сообщения радио- или телепередачи (вещания) при реализации исключительного права на сообщение радио- или телепередач. Положения этого перечня претерпели изменения с принятием Закона 2014 г. N 35-ФЗ. В частности, подп. 2 и 4 данного пункта изложены полностью в новой редакции. В прежней (первоначальной) редакции этих пунктов предусматривалось, что использованием сообщения радио- или телепередачи (вещания) считается:
воспроизведение записи сообщения радио- или телепередачи, то есть изготовление одного и более экземпляра записи сообщения радио- или телепередачи либо ее части. При этом запись сообщения радио- или телепередачи на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение сообщения радио- или телепередачи до всеобщего сведения (подп. 2);
ретрансляция, то есть сообщение в эфир (в том числе через спутник) либо по кабелю радио- или телепередачи одной организацией эфирного или кабельного вещания одновременно с получением ею такого сообщения этой передачи от другой такой организации (подп. 4).
Кроме того, Законом 2014 г. N 35-ФЗ в п. 2 комментируемой статьи введен подп. 7, определяющий, что использованием сообщения радио- или телепередачи (вещания) считается прокат оригинала и экземпляров записи сообщения радио- или телепередачи.
Ранее в рамках рассматриваемой регламентации п. 2 ст. 40 Закона 1993 г. об авторском и смежных правах определял, что исключительное право давать разрешение на использование передачи означает право организации эфирного вещания разрешать осуществление следующих действий:
1) одновременно передавать в эфир ее передачу другой организации эфирного вещания;
2) сообщать передачу для всеобщего сведения по кабелю;
3) записывать передачу;
4) воспроизводить запись передачи;
5) сообщать передачу для всеобщего сведения в местах с платным входом.
Точно такие же положения в отношении исключительного права организации кабельного вещания были закреплены в п. 2 ст. 42 данного Закона.
Следует также отметить, что ст. 13 Римской конвенции в рамках такой регламентации устанавливает, что вещательные организации имеют право разрешать или запрещать:
a) ретрансляцию своих передач в эфир;
b) запись своих передач в эфир;
c) воспроизведение:
i) записей своих передач в эфир, осуществленных без их согласия;
ii) записей своих передач в эфир, осуществленных в соответствии с положениями ст. 15 данной Конвенции, если воспроизведение было осуществлено в иных целях, чем те, которые указаны в этих положениях;
d) сообщение для всеобщего сведения своих телевизионных передач, если такое сообщение осуществляется в местах, доступных для публики за входную плату; определение условий, на которых оно может осуществляться, регулируется внутренним законодательством государства, в котором испрашивается охрана этого права.
В пункте 3 комментируемой статьи в первоначальной редакции определялось, что использованием сообщения радио- или телепередачи организации эфирного вещания считаются как ретрансляция его в эфир, так и сообщение по кабелю, а также что использованием сообщения радио- или телепередачи организации кабельного вещания считаются как ретрансляция его по кабелю, так и сообщение в эфир. Данный пункт Законом 2014 г. N 35-ФЗ признан утратившим силу, поскольку указанные положения учтены в изменениях, внесенных этим же Законом в п. 2 данной статьи.
Пункт 4 комментируемой статьи распространяет на право использования сообщения радио- или телепередачи действие правил п. 3 ст. 1317 комментируемой главы. В соответствии с указанным пунктом исключительное право на исполнение не распространяется на воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения в случаях, когда такая запись была произведена с согласия исполнителя, а ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения.
Ранее такое регулирование содержалось в положениях п. 3 ст. 40 Закона 1993 г. об авторском и смежных правах, которыми устанавливалось, что исключительное право организации эфирного вещания, предусмотренное подп. 4 п. 2 данной статьи (речь идет о воспроизведении записи передачи), не распространяется на случаи, когда: запись передачи была произведена с согласия организации эфирного вещания; воспроизведение передачи осуществляется в тех же целях, в которых была произведена ее запись в соответствии с положениями ст. 42 "Ограничения прав исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания" данного Закона. Такие же положения в отношении исключительного права организации кабельного вещания были закреплены в п. 3 ст. 41 Закона 1993 г. об авторском и смежных правах.
В пункте 5 комментируемой статьи установлена необходимость осуществления организациями эфирного и кабельного вещания своих прав с соблюдением прав авторов произведений, прав исполнителей, а в соответствующих случаях - обладателей прав на фонограмму и прав других организаций эфирного и кабельного вещания на сообщения радио- и телепередач. В рамках подобного регулирования в п. 2 ст. 36 Закона 1993 г. об авторском и смежных правах предусматривалось, что организация эфирного или кабельного вещания осуществляет свои права в пределах прав, полученных по договору с исполнителем и автором передаваемого в эфир или по кабелю произведения.
Пункт 6 комментируемой статьи определяет, что права организации эфирного или кабельного вещания признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав, прав исполнителей, а также прав на фонограмму. Иначе говоря, сообщение в эфир или по кабелю передач, с одной стороны, не влечет возникновение у организации эфирного или кабельного вещания соответствующих авторских прав, прав исполнителей, а также прав на фонограмму, а с другой стороны, не влияет на такие существующие соответствующие права.
Другой комментарий к статье 1330 ГК РФ
1. В пункте 1 комментируемой статьи указывается на то, что организации эфирного или кабельного вещания (далее кратко именуются "организации вещания") принадлежит исключительное право на "правомерно осуществляемое или осуществленное" ею сообщение. Следует считать, что термин "правомерно" относится как к "осуществляемому", так и к "осуществленному" сообщению. Очевидно также и то, что "неправомерное" сообщение не порождает никаких прав.
2. Пункт 1 устанавливает, что исключительное право, возникающее на сообщение передачи, означает право использования сообщения любым не противоречащим закону способом, причем объем и содержание этого права указаны в ст. 1229 ГК РФ. Следовательно, к праву организации вещания применимы нормы, предусмотренные ст. 1229 ГК РФ. См. также комментарий к ней.
3. Вторая фраза п. 1 комментируемой статьи закрепляет за организациями вещания право на распоряжение исключительным правом на сообщения передач. Практически это означает возможность заключения договоров об отчуждении прав, лицензионных договоров, а также договоров залога.
4. В пункте 2 данной статьи предусмотрены отдельные способы использования сообщений передач, которые входят в состав исключительного права организаций вещания.
О значении перечисления этих способов см. п. 3 комментария к ст. 1270 ГК РФ.
5. Как следует из п. 1 комментируемой статьи, перечень способов использования прав, указанный в п. 2 данной статьи, не является закрытым, исчерпывающим.
6. К способам использования прав, принадлежащих организациям вещания, применяется (по аналогии) норма, содержащаяся в абз. 1 п. 2 ст. 1270 ГК РФ. См. п. 2 комментария к ст. 1270 ГК РФ.
7. В подпункте 1 п. 2 анализируемой статьи устанавливается первое имущественное правомочие, входящее в состав исключительного права: запись сообщения передачи на каком-либо материальном носителе, который позволяет неоднократно осуществлять восприятие (т.е. прослушивание или просмотр), воспроизведение (т.е. техническое повторение записи) или сообщение (т.е. последующее сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение).
Указание на то, что запись должна обеспечивать возможность ее "неоднократного" использования, по-видимому, является неточным: исключительное право распространяется и на те записи, которые дают возможность их однократного использования. Вместе с тем очевидно, что изготовление такой "единоразовой" записи не относится к этому способу использования исключительного права.
Запись звукового сообщения "живой" передачи, осуществленная правомерно, приводит к появлению фонограммы.
8. В подпункте 2 и 3 п. 2 комментируемой статьи говорится о правомочиях владельца исключительного права, относящихся к уже изготовленной правомерно записи сообщения передачи. Эта запись может быть изготовлена либо самим правообладателем, либо иным лицом, действующим по договору с ним.
9. В подп. 2 п. 2 комментируемой статьи указано право на воспроизведение записи сообщения (например, путем тиражирования).
Право на воспроизведение относится как к записи целиком, так и к ее отдельной части (фрагменту записи).
Вторая фраза данной нормы указывает на то, что запись сообщения на электронный носитель, в том числе - в память ЭВМ, также является воспроизведением записи.
Смысл оговорки, содержащейся во второй фразе данной нормы, состоит в том, что временные воспроизведения записи сообщения, которые технологически необходимы и служат для правомерного доведения сообщения передачи до всеобщего сведения, могут производиться свободно, согласия правообладателя не требуют и никаких исключительных прав не нарушают.
10. В подпункте 3 п. 2 комментируемой статьи предусматривается третье имущественное правомочие организации вещания - право на распространение экземпляров записи передач путем их продажи или иного отчуждения.
Содержащееся в этой норме упоминание "оригинала" записи является сомнительным, поскольку такой "оригинал" не обладает уникальными чертами. См. п. 1 и 2 комментария к ст. 1291 ГК РФ.
11. С правом на распространение материальных носителей (экземпляров, копий) записей тесно связаны право на импорт, право проката, а также принцип "исчерпания прав". Ни эти права, ни принцип "исчерпания прав" в отношении записей сообщений передач в ГК РФ не предусмотрены.
В связи с этим представляется целесообразным в договорах об использовании записей сообщений передач прямо указывать на то, охватывают ли они право проката.
Что касается принципа "исчерпания прав" применительно к экземплярам записей сообщений передач, законно выпущенных в гражданский оборот путем отчуждения права собственности на материальный носитель, то, хотя оно прямо для этих правовых объектов не предусмотрено, приходится считать, что по аналогии должны применяться нормы, содержащиеся в ст. 1272 и 1325 ГК РФ. В противном случае гражданский оборот этих объектов будет "парализован".
12. В качестве четвертого имущественного правомочия, принадлежащего организации вещания, в подп. 4 п. 2 комментируемой статьи указано право ретрансляции, т.е. право одновременно с получением сообщения передачи от другой организации вещания ретранслировать его дальше - в эфир или по кабелю.
Объем этого права раскрывается в п. 3 комментируемой статьи: ретрансляция может быть из эфира - в эфир; из кабеля - по кабелю; из эфира - по кабелю; из кабеля - в эфир.
В настоящее время имеет место ретрансляция по сети Интернет "в режиме реального времени" сообщений из эфира или из кабеля. Это разновидность указанного правомочия.
13. Пятое, прямо названное имущественное право организаций вещания - право на доведение до всеобщего сведения (через сеть Интернет). О содержании этого правомочия см. подп. 11 п. 2 ст. 1270 ГК РФ и п. 19 и 20 комментария к ст. 1270 ГК РФ.
Ретрансляция в сети Интернет радио- и телесообщений "в режиме реального времени" относится к праву на ретрансляцию (см. выше, п. 12 комментария к данной статье).
14. Последнее, шестое названное в комментируемой статье имущественное правомочие - право на публичное исполнение сообщений передачи в местах с платным входом (подп. 6 п. 2 комментируемой статьи).
Указывается, что это публичное исполнение осуществляется "с помощью технических средств", т.е., очевидно, с помощью больших радиоприемников и телевизоров с большим экраном.
Следует считать, что данное правомочие охватывает публичное исполнение как тех передач, которые передаются сейчас, "в режиме реального времени", так и тех передач, которые уже состоялись, но публично исполняются в записи.
15. О пункте 3 комментируемой статьи см. выше, п. 12 комментария к данной статье.
16. В соответствии с п. 4 настоящей статьи к праву использования сообщения передачи организации вещания соответственно применяются правила, предусмотренные п. 3 ст. 1317 ГК РФ.
Термин "соответственно" означает "с заменой терминов и понятий", mutatis mutandis.
Попытаемся сформулировать норму п. 3 ст. 1317 ГК РФ применительно к сообщению передач организаций вещания, как это требует п. 4 комментируемой статьи:
"Исключительное право на сообщение радио- и телепередач не распространяется на воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи сообщения передачи в случаях, когда такая запись была произведена с согласия организации вещания, а ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие организации вещания при записи сообщения передачи".
Однако это "соответственное" переложение нормы п. 3 ст. 1317 ГК РФ пока приводится только в первом приближении.
Необходимо дополнительно учитывать, что п. 3 ст. 1317 ГК РФ предусматривает исключения из исключительных прав исполнителя, которые, в частности, включают воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения, а исключительное право на сообщение передачи не включает (по крайней мере - прямо, expressis verbis) сообщение в эфир или по кабелю, а говорит лишь о праве на повторное сообщение (ретрансляцию) передачи; кроме того, публичное исполнение соотносится не только с публичным исполнением записи, но и с публичным исполнением сообщения любой передачи.
Поэтому необходимо отметить, что сфера применения п. 4 ст. 1330 является в высшей степени неясной. Очевидно, однако, что сфера действия исключения, предусмотренного в п. 3 ст. 1317 ГК РФ, не может быть расширена.
См. также комментарий к п. 4 ст. 1317 ГК РФ.
17. В пункте 5 комментируемой статьи устанавливается, что организации вещания осуществляют свои права с соблюдением прав тех лиц, охраняемые объекты которых включены в сообщения передач: авторов, исполнителей, изготовителей фонограмм, других организаций вещания.
Аналогичные нормы содержатся в п. 2 ст. 1315 и в п. 2 ст. 1323 ГК РФ.
В целях выполнения нормы, содержащейся в п. 5, на практике в договоры включают следующее условие:
"Лицо, передающее различные материальные носители, содержащие результаты интеллектуальной деятельности, должно гарантировать, что при их использовании не будут нарушаться права третьих лиц". На профессиональном жаргоне говорят, что должна быть произведена "очистка" прав (Clearance, Reinheit).
18. В пункте 6 комментируемой статьи устанавливается, что права организаций вещания признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских, исполнительских и фонограммных прав на объекты, включенные в сообщения передачи.
В частности, прекращение и переход к другому лицу этих последних прав не оказывает влияния на права организаций вещания.
Аналогичные нормы содержатся в п. 3 ст. 1315 и в п. 3 ст. 1323 ГК РФ.