1. Гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.
2. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного права на фирменное наименование) может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно.
3. В случае, когда исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации принадлежит нескольким лицам совместно, каждый из правообладателей может использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению, если настоящим Кодексом или соглашением между правообладателями не предусмотрено иное. Взаимоотношения лиц, которым исключительное право принадлежит совместно, определяются соглашением между ними.Распоряжение исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации осуществляется правообладателями совместно, если настоящим Кодексом или соглашением между правообладателями не предусмотрено иное.Доходы от совместного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо от совместного распоряжения исключительным правом на такой результат или на такое средство распределяются между всеми правообладателями в равных долях, если соглашением между ними не предусмотрено иное.Каждый из правообладателей вправе самостоятельно принимать меры по защите своих прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации. (Пункт в редакции, введенной в действие с 1 октября 2014 года Федеральным законом от 12 марта 2014 года N 35-ФЗ.
4. В случаях, предусмотренных пунктом 3 статьи 1454, пунктом 2 статьи 1466 и пунктом 2 статьи 1518 настоящего Кодекса, самостоятельные исключительные права на один и тот же результат интеллектуальной деятельности или на одно и то же средство индивидуализации могут одновременно принадлежать разным лицам. (Пункт в редакции, введенной в действие с 1 октября 2014 года Федеральным законом от 12 марта 2014 года N 35-ФЗ.
5. Ограничения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, в том числе в случае, когда использование результатов интеллектуальной деятельности допускается без согласия правообладателей, но с сохранением за ними права на вознаграждение, устанавливаются настоящим Кодексом.При этом ограничения исключительных прав на произведения науки, литературы и искусства, объекты смежных прав, изобретения и промышленные образцы, товарные знаки устанавливаются с соблюдением условий, предусмотренных абзацами третьим, четвертым и пятым настоящего пункта.Ограничения исключительных прав на произведения науки, литературы или искусства либо на объекты смежных прав устанавливаются в определенных особых случаях при условии, что такие ограничения не противоречат обычному использованию произведений либо объектов смежных прав и не ущемляют необоснованным образом законные интересы правообладателей.Ограничения исключительных прав на изобретения или промышленные образцы устанавливаются в отдельных случаях при условии, что такие ограничения необоснованным образом не противоречат обычному использованию изобретений или промышленных образцов и с учетом законных интересов третьих лиц не ущемляют необоснованным образом законные интересы правообладателей.Ограничения исключительных прав на товарные знаки устанавливаются в отдельных случаях при условии, что такие ограничения учитывают законные интересы правообладателей и третьих лиц.(Пункт в редакции, введенной в действие с 19 октября 2010 года Федеральным законом от 4 октября 2010 года N 259-ФЗ.
Комментарий к статье 1229 Гражданского Кодекса РФ
В комментируемой статье закреплены общие унифицированные нормы об исключительном праве на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, которое в силу прямого указания в ст. 1226 комментируемой главы является имущественным правом.
Положения п. 1 комментируемой статьи определяют содержание исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации:
в соответствии с ч. 1 данного пункта гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (при этом в юридико-технических целях введено сокращенное обозначение "правообладатель"), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом;
в части 1 данного пункта также предусмотрено, что правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, если ГК РФ не предусмотрено иное. При этом сделана отсылка к ст. 1233 комментируемой главы, регламентирующей распоряжение исключительным правом;
часть 2 данного пункта предусматривает, что правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. При этом закреплена презумпция, согласно которой отсутствие запрета не считается согласием (разрешением);
в части 3 данного пункта установлен запрет использования другими лицами соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без согласия правообладателя. Изъятия из этого запрета согласно данной части устанавливаются ГК РФ. Установление ограничений исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации регламентировано положениями п. 5 комментируемой статьи (см. ниже);
часть 3 данного пункта также определяет, что использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными данным Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную данным Кодексом, другими законами (соответственно, речь идет о гражданско-правовой ответственности, а также об уголовной и административной ответственности; о соответствующих видах ответственности сказано ниже при рассмотрении соответствующих норм комментируемой части). При этом исключениями являются случаи, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается данным Кодексом.
В пункте 2 комментируемой статьи предусмотрено, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно. Так, согласно разъяснению, данному в п. 87 Постановления Пленума ВС России 2012 г. N 9, исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, перешедшее к нескольким наследникам, принадлежит им совместно.
Правило п. 2 комментируемой статьи в силу прямого указания в нем не касается исключительного права на фирменное наименование. Это согласуется с положениями ст. 1474 комментируемой части, в соответствии с которыми исключительное право использования своего фирменного наименования принадлежит только юридическому лицу, имеющему это фирменное наименование.
Положения п. 3 комментируемой статьи регламентируют использование результата интеллектуальной деятельности (средства индивидуализации), исключительное право на который (которое) принадлежит нескольким лицам совместно, распоряжение исключительным правом в указанном случае, распределение доходов от совместного использования такого результата интеллектуальной деятельности (средства индивидуализации) и защиту прав на такой результат интеллектуальной деятельности (средство индивидуализации). Согласно упомянутому разъяснению, данному в п. 87 Постановления Пленума ВС России 2012 г. N 9, эти положения применяются и в случае, когда исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации принадлежит совместно наследникам.
Пункт 3 комментируемой статьи изложен Законом 2014 г. N 35-ФЗ полностью в новой редакции, однако изменения коснулись не всех положений пункта. Так, в этом пункте предусмотрена следующая регламентация для случая, когда исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации принадлежит нескольким лицам совместно:
в части 1 данного пункта предусмотрено, что в этом случае каждый из правообладателей может использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению. При этом предусмотрено, что отступления от этого общего правила могут быть установлены ГК РФ или соглашением между правообладателями (соответственно, рассматриваемая норма является диспозитивной). Взаимоотношения лиц, которым исключительное право принадлежит совместно, согласно данной части определяются соглашением между ними. Эти положения с принятием Закона 2014 г. N 35-ФЗ изменений не претерпели;
часть 2 данного пункта устанавливает, что распоряжение исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации осуществляется правообладателями совместно. При этом предусмотрено, что отступления от этого общего правила могут быть установлены ГК РФ или соглашением между правообладателями (соответственно, рассматриваемая норма является диспозитивной). До внесения Законом 2014 г. N 35-ФЗ изменений такие положения устанавливались в прежней (первоначальной) редакции ч. 3 данного пункта, но в них не упоминалось о возможности отступления от указанного общего правила соглашением между правообладателями (соответственно, рассматриваемая норма являлась императивной);
в части 3 данного пункта установлено, что доходы от совместного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо от совместного распоряжения исключительным правом на такой результат или на такое средство подлежат распределению между всеми правообладателями в равных долях. Эта норма сформулирована диспозитивно: предусмотрено, что соглашением между правообладателями могут быть установлены отступления от этих общих правил. Такие положения содержались в прежней (первоначальной) редакции ч. 2 данного пункта, но в них не говорилось о доходах от совместного распоряжения исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации;
часть 4 данного пункта предоставляет каждому из правообладателей право самостоятельно принимать меры по защите своих прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации. Эти положения являются нововведениями Закона 2014 г. N 35-ФЗ.
В пункте 4 комментируемой статьи указаны случаи, в которых самостоятельные исключительные права на один и тот же результат интеллектуальной деятельности или на одно и то же средство индивидуализации могут одновременно принадлежать разным лицам. В частности, это следующие случаи, предусмотренные соответствующими положениями комментируемой части:
признание самостоятельного исключительного права на топологию за лицом, независимо создавшим топологию, идентичную другой топологии (п. 3 ст. 1454);
приобретение самостоятельного исключительного права на секрет производства лицом, ставшим добросовестно и независимо от других обладателей секрета производства обладателем сведений, составляющих содержание охраняемого секрета производства (п. 2 ст. 1466);
предоставление исключительного права использования наименования места происхождения товара лицам, зарегистрировавшим наименование места происхождения товара, при условии, что производимый каждым таким лицом товар отвечает требованиям п. 1 ст. 1516 комментируемой части (ч. 1 п. 2 ст. 1518).
Пункт 4 комментируемой статьи изложен Законом 2014 г. N 35-ФЗ полностью в новой редакции, однако изменения сводятся к исключению из пункта указания на случай, предусмотренный п. 1 ст. 1510 комментируемой части, т.е. на случаи пользования коллективным знаком. Кроме того, отсылка к п. 1 ст. 1519 комментируемой части заменена более точной отсылкой к п. 2 ст. 1518 данной части.
Положения п. 5 комментируемой статьи регламентируют установление ограничений исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации. Так, в части 1 данного пункта предусмотрено, что ограничения таких прав устанавливаются ГК РФ. Об этом же говорится в положениях ч. 3 п. 1 данной статьи, предусматривающих установление данным Кодексом исключений из правила о том, что другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя. При этом в ч. 1 п. 5 комментируемой статьи указано, что речь идет в том числе о случае, когда использование результатов интеллектуальной деятельности допускается без согласия правообладателей, но с сохранением за ними права на вознаграждение. С учетом этих положений в п. 10.1 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России 2009 г. N 5/29 разъяснено, что по их смыслу право на вознаграждение входит в состав исключительного права.
Пункт 5 комментируемой статьи в первоначальной редакции состоял из двух частей, во второй из которых предусматривалось, что указанные в ч. 1 пункта ограничения устанавливаются при условии, что они не наносят неоправданный ущерб обычному использованию результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации и не ущемляют необоснованным образом законные интересы правообладателей. Однако Федеральным законом от 4 октября 2010 г. N 259-ФЗ "О внесении изменений в часть четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации" <1> данный пункт изложен полностью в новой редакции, в которой, как отмечалось авторами проекта изменений, общие положения ч. 2 пункта об условиях ограничения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации замены положениями, дублирующими отдельные условия ограничения исключительных прав на произведения науки, литературы или искусства и объекты смежных прав, на изобретения и на товарные знаки, установленные соответственно в ст. ст. 13, 17, 26 и 30 Соглашения ТРИПС.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2010. N 41 (2 ч.). Ст. 5188.
Члены сводят ограничения или изъятия в отношении исключительных прав до некоторых особых случаев, которые не вступают в противоречие с обычным использованием произведения и необоснованно не ущемляют законные интересы правообладателя (ст. 13).
Члены могут предусматривать ограниченные исключения из прав, предоставляемых товарным знаком, например добросовестное использование описательных выражений, при условии, что такие исключения учитывают законные интересы владельца товарного знака и третьих лиц (ст. 17).
Члены могут предусматривать ограниченные исключения из охраны промышленных образцов при условии, что такие исключения не вступают в необоснованное противоречие с обычным применением охраняемых промышленных образцов и не ущемляют необоснованно законные интересы владельца охраняемого образца, с учетом законных интересов третьих лиц (п. 2 ст. 26).
Члены могут предусматривать ограниченные исключения из исключительных прав, предоставляемых патентом, при условии, что такие исключения необоснованно не вступают в противоречие с нормальным использованием патента и необоснованно не ущемляют законные интересы патентообладателя, учитывая законные интересы третьих лиц (ст. 30).
Другой комментарий к статье 1229 ГК РФ
1. В абзаце 1 п. 1 комментируемой статьи устанавливается, что исключительное право на объекты, охраняемые в соответствии с разд. VII ГК РФ, состоит из двух правомочий - права использования и права распоряжения. При этом право использования возникает в отношении любых охраняемых объектов, а право распоряжения возникает, если иное не предусмотрено ГК РФ. Следовательно, ГК РФ может предусмотреть, что в отношении некоторых охраняемых объектов возникает только право использования либо что право распоряжения не возникает совсем или действует лишь частично.
2. Лицо, которое обладает исключительным правом (им может быть гражданин или юридическое лицо), именуется правообладателем. Им становится и то лицо, которому правообладатель уступил (передал) свои права, а также то лицо, к которому эти права перешли по закону.
Таким образом, под обладателем исключительного права имеется в виду не только первоначальный обладатель такого права на результат интеллектуальной деятельности, но и производный (последующий) обладатель такого права на указанный результат, а также любой обладатель исключительного права на охраняемый объект, не относящийся к категории результатов интеллектуальной деятельности.
3. Право использования относится к охраняемому объекту, а право распоряжения - к исключительному праву на охраняемый объект.
4. Исключительное право использования означает возможность использования охраняемого объекта по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом (первая фраза абз. 1 п. 1 комментируемой статьи).
Это право сформулировано чрезвычайно широко; можно утверждать даже, что оно не имеет пределов, "безбрежное".
Из указанной нормы не вытекает, что пределы действия этого исключительного права могут быть ограничены в отношении отдельных охраняемых объектов. Таких ограничений в ГК РФ фактически нет: перечни правомочий, входящих в составы исключительных прав, установленные для отдельных охраняемых объектов, сформулированы как примерные, не закрытые (ст. 1270, 1358 ГК РФ и др.).
Ограничения исключительных прав на охраняемые результаты, упомянутые в п. 5 ст. 1229 ГК РФ, строго прописаны; их пределы точно очерчены и ограничены.
Эти исключения из сферы действия исключительных прав не ограничивают, однако, пределов действия самих исключительных прав.
Следует исходить из того, что пределы действия исключительных прав будут установлены правоприменительной практикой.
5. В правомочие "распоряжения", о котором говорится во второй фразе абз. 1 п. 1, входит как право на отчуждение охраняемого результата, так и право на выдачу лицензии на использование такого результата (ст. 1233 ГК РФ). И то и другое правомочия принадлежат правообладателю, если иное не предусмотрено ГК РФ.
При отчуждении охраняемого объекта появляется новый правообладатель, на которого распространяются все нормы, указанные в ст. 1229 ГК РФ.
6. В абзаце 2 п. 1 устанавливается, что правообладатель может разрешать или запрещать другим лицам использовать охраняемый результат.
Разрешение - это проявление правомочия распоряжения исключительным правом. Разрешение может выражаться, в частности, либо в уступке права, либо в выдаче лицензии.
Особого запрета на использование охраняемого объекта, строго говоря, не требуется. Однако такой запрет, направленный нарушителю или потенциальному нарушителю, может оказаться полезным для того, чтобы нарушитель не мог ссылаться на отсутствие своей вины в отношении совершенного правонарушения.
Слова "по своему усмотрению", содержащиеся в абз. 2 п. 1, относятся к праву распоряжения исключительными правами.
Вторая фраза абз. 2 п. 1 комментируемой статьи, по сути, является повторением нормы, содержащейся в п. 3 ст. 158 ГК РФ: "Молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон"; поэтому она не несет правовой нагрузки.
7. В первой фразе абз. 3 п. 1 содержится адресованный третьим лицам запрет использовать охраняемый объект без согласия правообладателя. Этот запрет вытекает также из абз. 1 и 2 п. 1, но здесь он выражен более определенно.
8. В заключительной части первой фразы абз. 3 п. 1 указывается на наличие случаев свободного использования охраняемых объектов. В этих случаях использование не является нарушением исключительных прав.
Об этих случаях свободного использования говорится также в заключительной части второй фразы абз. 3 п. 1, а также в п. 5. Несмотря на некоторые различия в формулировках, во всех этих трех нормах речь идет о совершенно тождественных случаях свободного использования.
9. Во второй фразе абз. 3 п. 1 указывается на то, что использование охраняемого объекта без согласия правообладателя является незаконным и влечет ответственность, установленную ГК РФ и другими законами.
Это указание логично вытекает из предшествующей фразы, в которой установлен запрет такого использования: нарушение любого запрета, установленного ГК РФ, является незаконным и влечет ответственность.
Вместе с тем правовую нагрузку имеют те слова этой фразы, которые стоят в скобках. Они относятся к понятию использования охраняемого результата.
Поясняется, что перечни содержащихся в ГК РФ различных конкретных способов использования охраняемых объектов не должны рассматриваться как закрытые, исчерпывающие, т.е. что право на использование распространяется и на те способы использования, которые прямо не указаны в этих перечнях (см. также первую фразу абз. 1 п. 1 и комментарий к ней).
10. В пункте 2 комментируемой статьи регулируется вопрос о числе лиц, которые могут владеть исключительным правом на охраняемый объект. Указывается, что это может быть либо одно лицо, либо большее число лиц (слово "несколько" в данном случае включает "два"). При этом устанавливается, что если владельцев исключительного права несколько, то все они владеют этим правом "совместно". Исключения из такого "совместного" владения указаны в п. 4 данной статьи (см. также комментарий к этому пункту).
Понятие "совместного владения" раскрывается в п. 3.
В пункте 2 содержится указание на один-единственный охраняемый объект, владельцем которого может выступать только одно лицо. Этот объект - фирменное наименование. Следовательно, любые сделки, имеющие своей целью появление двух или большего числа владельцев исключительного права на фирменное наименование, являются ничтожными.
11. Пункт 3 раскрывает содержание исключительного права на охраняемый объект, принадлежащего нескольким лицам совместно. Исключительное право включает право использования и право распоряжения.
Первые фразы абз. 1 и абз. 2 п. 3 относятся к праву использования, а третий абзац - к праву распоряжения.
Вторая фраза абз. 1 относится и к праву использования, и к праву распоряжения. Поэтому анализ п. 3 следует начинать именно с этой фразы.
12. Во второй фразе абз. 1 п. 3 предусматривается, что взаимоотношения лиц, совместно владеющих исключительным правом, должны определяться соглашением между ними. Такое соглашение является двусторонней или многосторонней сделкой, т.е. договором. Форма такого соглашения определяется общими требованиями, предъявляемыми к форме сделок, а последствия несоблюдения требуемой формы - общими требованиями о несоблюдении формы сделок. Должны применяться также правила, касающиеся государственной регистрации определенных сделок.
Указанное соглашение может регулировать различные вопросы, касающиеся использования исключительного права и распоряжения им. Разумеется, оно не может противоречить императивным нормам закона. Кроме того, при заключении такого соглашения следует учитывать диспозитивные нормы, содержащиеся в первых двух абзацах п. 3.
13. В первой фразе абз. 1 п. 3 устанавливается общее правило, касающееся использования охраняемого объекта при совместном владении: каждый правообладатель имеет право использовать охраняемый объект "по своему усмотрению", отдельно, без согласования такого использования с остальными правообладателями. В этом случае такое использование не должно считаться "совместным использованием", а потому доходы от него принадлежат каждому правообладателю индивидуально: нормы, содержащиеся в абз. 2 п. 3, на эти случаи не распространяются.
Если правообладатели желают, чтобы доходы от такого индивидуального использования охраняемого объекта распределялись между всеми правообладателями, они должны прямо оговорить это в соглашении. В этом соглашении могут быть предусмотрены и доли распределения этих доходов. Если эти доли не будут определены в соглашении (хотя само соглашение будет заключено), то доли правообладателей будут считаться равными - путем применения по аналогии абз. 2 п. 3 ст. 1229 и ст. 245 ГК РФ.
14. Правообладатели вправе заключить соглашение, в соответствии с которым использование охраняемого объекта всегда является совместным. В этом случае при любом использовании должны применяться нормы, содержащиеся в абз. 2 п. 3.
15. В абзаце 3 п. 3 содержится общая императивная норма, относящаяся к распоряжению совместно принадлежащим нескольким лицам исключительным правом.
Эта общая норма устанавливает, что распоряжение осуществляется по совместному решению правообладателей.
По сути, эта норма является аналогом нормы, содержащейся в п. 1 ст. 246 ГК РФ.
Несмотря на то что, определяя взаимоотношения правообладателей, сообща владеющих охраняемым объектом, ГК РФ употребляет термин "совместный" ("совместное использование", "распоряжение. осуществляется. совместно"), такое общее владение нельзя считать аналогом "общей совместной собственности"; по существу, это аналог "общей долевой собственности".
В связи с этим к распоряжению исключительными правами на совместно принадлежащий охраняемый объект не могут применяться (по аналогии) нормы, содержащиеся в п. 2 и 3 ст. 253 ГК РФ.
16. В пункте 3 комментируемой статьи не установлено никаких особых правил, относящихся к распоряжению не исключительным правом в целом, а той долей этого права, которая принадлежит отдельному правообладателю.
Следует считать, что к этим случаям применимы - по аналогии - нормы ст. 250 ГК РФ ("Преимущественное право покупки").
17. Договоры, заключаемые между совместными владельцами исключительных прав, по своей сути являются договорами простого товарищества (гл. 55 ГК РФ).
18. В пункте 4 указывается, что на некоторые охраняемые объекты - топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), коллективные товарные знаки и наименования места происхождения товаров - исключительные права могут одновременно принадлежать нескольким лицам, которые являются самостоятельными владельцами.
Между такими самостоятельными владельцами правоотношений в силу закона не возникает, на них нормы, предусмотренные п. 2 и 3 анализируемой статьи, не распространяются.
Это, однако, не означает, что такие самостоятельные правообладатели не могут добровольно заключать соглашения о порядке использования своих охраняемых объектов.
Отнесение коллективных товарных знаков к числу объектов, перечисленных в п. 4, следует признать ошибочным: между лицами, владеющими коллективным товарным знаком, всегда возникают определенные гражданские правоотношения.
19. В абзаце 1 п. 5 указывается на то, что в ГК РФ могут быть установлены ограничения исключительных прав на охраняемые объекты. К числу таких ограничений относятся, в частности, случаи, когда использование результата интеллектуальной деятельности может производиться без согласия правообладателя, но с выплатой ему вознаграждения.
Обычно все эти случаи именуются случаями свободного использования (при этом степень "свободы" такого использования может быть различной). Различаются случаи свободного безвозмездного (бесплатного) использования и случаи свободного, но возмездного (платного) использования (т.е. использования без согласия правообладателя, но с выплатой ему вознаграждения).
Из данной нормы не может быть сделан вывод о том, что случаи свободного платного использования не могут быть установлены для тех охраняемых объектов, которые не относятся к категории "результаты интеллектуальной деятельности", хотя не очень удачная формулировка этой нормы допускает и такое толкование.
20. В абзаце 2 п. 5 содержатся общие ограничения, касающиеся сферы применения случаев свободного использования.
Случаи свободного использования не должны наносить неоправданного ущерба обычному (т.е. договорному либо осуществляемому самим правообладателем) использованию охраняемого объекта; кроме того, они не должны ущемлять необоснованным образом законные интересы правообладателей.
Хотя оба критерия сформулированы как оценочные (что такое "неоправданный ущерб"?; что такое "необоснованным образом"?), тем не менее они очень важны.
Эти критерии адресованы не только законодателю, но и правоохранительным органам, прежде всего судебным: в том случае, если и когда определенное ограничение исключительного права будет "наносить неоправданный ущерб обычному использованию" либо "ущемлять необоснованным образом законные интересы правообладателей", законодатель обязан будет внести соответствующие коррективы в правовые нормы, а правоохранительные (прежде всего судебные) органы обязаны либо давать узкое толкование сфере применения такого ограничения, либо вообще запретить его применение.
В связи с этим содержащиеся в абз. 2 п. 5 слова "указанные ограничения устанавливаются при условии", по сути, указывают на то, что эти ограничения могут быть установлены ГК РФ и применяться на практике лишь с соблюдением указанных условий.
21. Содержащиеся в п. 5 нормы, касающиеся общих принципов установления и применения ограничений исключительных прав, в зарубежной литературе обычно именуются "трехступенчатый тест", "тройной тест".
Любые ограничения исключительных прав:
во-первых, могут быть установлены только в определенных, особых случаях;
во-вторых, не должны наносить неоправданного ущерба обычному использованию охраняемого объекта;
в-третьих, не должны необоснованным образом нарушать законные интересы правообладателей.
22. В пункте 5 подробно говорится о тех ограничениях исключительных прав, которые ранее упоминались в первой и второй фразах абз. 3 п. 1 комментируемой статьи.