(Утратила силу с 12 февраля 2013 года - Федеральный закон от 11 февраля 2013 года N 8-ФЗ)
Комментарий к статье 122 Гражданского Кодекса РФ
1. Статья называет в качестве учредительных документов ассоциации (союза) учредительный договор, подписанный ее членами, и утвержденный ими устав. Обычно данное положение толкуется буквально: для всякого объединения обязательно наличие и устава, и учредительного договора. Однако согласно п. 1 ст. 122 ГК основанием объединения коммерческих юридических лиц в ассоциацию (союз) является учредительный договор. Поэтому следует признать, что объединения коммерческих юридических лиц действуют на основании двух учредительных документов. Напротив, наличие договора между добровольно объединяющимися некоммерческими организациями прямо не предусматривается (п. 2 ст. 121 ГК), а п. 1 ст. 52 ГК допускает возможность деятельности юридического лица только на основании устава. Следовательно, вопрос о необходимости заключения договора должен решаться учредителями самостоятельно. Совершение учредительного договора и его подписание в ряде случаев затруднительны ввиду массовости объединения, нахождения некоммерческих организаций - учредителей в различных регионах, в т.ч. достаточно отдаленных от места нахождения ассоциации (союза). Учитывая подобные обстоятельства, специальные законы, регулирующие вопросы создания и деятельности объединений некоммерческих организаций отдельных видов, рассматривают устав в качестве единственного учредительного документа (см., например, ст. 8 Закона о профессиональных союзах; п. 1 ст. 14 Закона о высшем и послевузовском профессиональном образовании). Что касается ассоциаций (союзов) общественных объединений, то Закон об общественных объединениях прямо устанавливает возможность их создания на основе учредительных договоров и (или) уставов (ст. 13).
2. Содержание учредительных документов ассоциаций и союзов должно отвечать общим требованиям п. 2 ст. 52 ГК и п. 2 комментируемой статьи, а также соответствовать положениям п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях. В учредительные документы некоторых объединений, осуществляющих деятельность в особых сферах, надлежит включать и дополнительные сведения, перечень которых закрепляется в специальных законах (см., например, ст. 20 Закона об общественных объединениях; ст. 7 Закона о профессиональных союзах).
Если ассоциация (союз) действует только на основании устава, в него, естественно, включаются все необходимые сведения. Когда же объединение действует на основании устава и учредительного договора, практическое значение имеет вопрос о соотношении этих документов. Требования к содержанию учредительного договора определены в п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях, в соответствии с которым в договоре надлежит указывать порядок совместной деятельности по созданию объединения, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности, условия и порядок выхода учредителей из его состава. По соглашению учредителей в него могут включаться и другие условия. Все иные сведения должны быть отражены в уставе.
Другой комментарий к статье 122 ГК РФ
1. Для создания ассоциации (союза) комментируемая статья предусматривает два вида учредительных документов: а) учредительный договор, подписанный входящими в ее состав членами; б) устав, утвержденный всеми входящими в нее членами.
Из формулировки п. 1 комментируемой статьи следует, что для создания ассоциации (союза) необходимо наличие обоих документов. Принятие в качестве учредительного документа только устава либо только учредительного договора не допускается, в то время как ст. 52 ГК устанавливает альтернативу - возможность создания юридического лица на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Такая же альтернатива предусмотрена для учредительных документов союзов (ассоциаций), образованных общественными объединениями (см. ст. 13 Закона об общественных объединениях). Федеральный закон "Об объединениях работодателей" предусматривает в качестве учредительных документов объединений работодателей уставы объединений.
2. Комментируемая статья не разграничивает содержание устава и учредительного договора при создании ассоциации (союза), не указывает, какие основные сведения должны содержаться в уставе и какие положения должны быть отражены в учредительном договоре. Между тем эти документы различны по своему назначению и содержанию.
При необходимости наличия двух вышеназванных учредительных документов для создания ассоциации (союза) различия между уставом и учредительным договором должны соблюдаться. В уставе раскрываются цели и задачи деятельности ассоциации (союза), определяются ее организационная структура, руководящие органы и их компетенция, порядок формирования имущества и управления им, порядок реорганизации и ликвидации ассоциации (союза), место ее нахождения. В учредительном договоре учредители обязуются создать ассоциацию (союз), устанавливают порядок совместной деятельности по созданию ассоциации (союза), условия передачи ей имущества входящих в ассоциацию (союз) юридических лиц и участие их в ее деятельности, а также порядок управления деятельностью ассоциации (союза), принятия и выхода из ее состава. Таким образом, наряду с положениями, общими для устава и учредительного договора, каждый из них имеет свои особенности. Учредительный договор заключается не только для определения условий создания и деятельности ассоциации (союза), но прежде всего для установления и распределения прав и обязанностей входящих в нее участников, особенно в отношении формирования и использования имущества ассоциации (союза), распределения убытков.