1. Акционерное общество в соответствии с законом об акционерных обществах вправе увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций.
2. Увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его полной оплаты .
3. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом об акционерных обществах, акционерам и лицам, которым принадлежат ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, может быть предоставлено преимущественное право покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг.
Комментарий к статье 100 Гражданского Кодекса РФ
1. ГК относит решение вопроса об увеличении размера уставного капитала к компетенции общего собрания акционеров (п. 1 ст. 100, п. 1 ст. 103). Закон об акционерных обществах допускает тем не менее возможность передачи его в ведение совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2 ст. 12, ст. 28, подп. 6 п. 1 ст. 48, подп. 5 п. 1 ст. 65 Закона), что при действующей редакции ст. 100 ГК вряд ли можно считать оправданным. Но нельзя не отметить, что Закон от 07.08.2001 N 120-ФЗ значительно ограничил возможности совета директоров в этой части.
2. Законодательством предусмотрены два способа увеличения размера уставного капитала: путем увеличения номинальной стоимости акций либо путем выпуска дополнительных акций. Решение об увеличении уставного капитала может быть принято при соблюдении ряда условий:
а) увеличение уставного капитала общества допускается лишь после его полной оплаты (см. коммент. к п. 2 ст. 99);
б) решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций принимается только общим собранием акционеров (п. 2 ст. 28 Закона об акционерных обществах). (По Закону об акционерных обществах в ред. 1995 г. соответствующее право могло предоставляться и совету директоров общества.) Увеличение уставного капитала указанным способом осуществляется лишь за счет имущества общества (п. 5 ст. 28 Закона об акционерных обществах);
в) увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций может проводиться по решению общего собрания акционеров или совета директоров, если последнему соответствующее право предоставлено уставом общества (п. 2 ст. 28 Закона об акционерных обществах).
Только на основании решения общего собрания акционеров общество вправе размещать дополнительные акции посредством закрытой подписки на них (п. 3 ст. 39 Закона об акционерных обществах), а также посредством открытой подписки (обыкновенные акции), если количество размещаемых акций составляет более 25% ранее размещенных. Решение в этом случае принимается большинством в 3/4 голоса акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании (п. 4 ст. 39 Закона об акционерных обществах);
г) не допускается увеличение уставного капитала общества для покрытия его убытков.
В тех случаях, когда увеличение уставного капитала осуществляется за счет имущества общества (в т.ч. путем выпуска дополнительных акций, что допускается Законом), сумма, на которую он увеличивается, не должна превышать разницы между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного и резервного капитала (п. 5 ст. 28 Закона об акционерных обществах). Дополнительные акции в этом случае распределяются среди всех акционеров пропорционально количеству принадлежащих каждому из них акций соответствующей категории (типа);
д) дополнительные акции могут быть размещены обществом в пределах количества объявленных акций, предусмотренного его уставом (ст. 27, 28 Закона об акционерных обществах). При этом в решении должны быть определены количество дополнительно размещаемых обыкновенных и каждого типа привилегированных акций, способ размещения, цена размещения (при размещении акций посредством подписки) или порядок ее определения, форма оплаты и другие условия, перечисленные в Законе. Оплата дополнительных акций, размещаемых по подписке, осуществляется по цене, определяемой советом директоров общества в соответствии со ст. 77 Закона об акционерных обществах, но не ниже их номинальной стоимости.
Эмиссия акций осуществляется с соблюдением требований Закона о рынке ценных бумаг (гл. 4, 5, ст. 16 - 27) и правил, устанавливаемых в соответствии с этим Законом федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (см., например, Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Постановлением ФКЦБ от 18.06.2003 N 03-30/пс с изм. на 17.12.2003).
В связи с решением об увеличении уставного капитала общества и с учетом итогов размещения дополнительных акций в устав общества вносятся изменения (ст. 12 Закона об акционерных обществах).
3. В соответствии со ст. 40 Закона об акционерных обществах акционеры имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). С принятием указанной статьи в новой редакции заметно расширены права акционеров. По Закону об акционерных обществах в ред. 1995 г. указанное право действовало в случаях, когда оно предусматривалось уставом; сейчас действует императивная норма Закона об акционерных обществах, причем из ст. 40 исключено положение, допускавшее принятие общим собранием акционеров решения о неприменении такого права (когда оно предусматривалось уставом) на срок до одного года. Кроме того, прежде преимущественное право распространялось лишь на акционеров - владельцев голосующих акций, теперь - на всех. Предусматривалось также, что оно действует в случае размещения соответствующих акций и ценных бумаг с оплатой их деньгами. Снято и это ограничение. Если решением о размещении дополнительных акций предусмотрена оплата их неденежными средствами, акционерам, пользующимся преимущественным правом их приобретения, должна быть предоставлена возможность оплаты деньгами (впервые такое право было предусмотрено п. 4 ст. 5 Федерального закона от 05.03.99 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг").
Внесено в Закон об акционерных обществах еще одно положение, касающееся осуществления акционерами преимущественного права. При размещении дополнительных акций посредством закрытой подписки акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по этому вопросу, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций, размещаемых таким способом, пропорционально количеству принадлежащих им акций той же категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций посредством закрытой подписки, которая проводится только среди акционеров, если каждый из них имеет возможность приобрести целое число акций пропорционально имеющемуся у него количеству.
Порядок осуществления преимущественного права, предусмотренного ст. 40 Закона об акционерных обществах (уведомление акционеров о размещении акций, подача заявлений на их приобретение и т.д.), определен ст. 41 Закона. Акции в указанных случаях могут продаваться акционерам по льготной цене, которая, однако, не должна быть ниже 90% их рыночной стоимости (п. 2 ст. 36 Закона).
Порядок осуществления акционерами преимущественного права на приобретение дополнительных акций действует и при размещении обществом эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
При нарушении обществом преимущественного права акционеров - размещении дополнительных акций среди лиц, не пользующихся таким правом, до истечения установленного для его осуществления срока (который не должен быть менее 45 дней) акционеры могут прибегнуть к способам защиты своих прав, предусмотренным ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг (см. п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ N 19).
Другой комментарий к статье 100 ГК РФ
1. Комментируемая статья содержит основные положения об увеличении уставного капитала общества, получившие развитие в нормах Закона об АО (ст. ст. 27, 28 и др.).
Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает два способа увеличения уставного капитала общества: увеличение номинальной стоимости акций и выпуск дополнительных акций.
При увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется выпуск акций с большей номинальной стоимостью, которые размещаются путем конвертации в них акций, решение об увеличении номинальной стоимости которых принято обществом. Дополнительно выпускаемые для увеличения уставного капитала общества акции могут размещаться: путем распределения среди акционеров общества; посредством открытой или закрытой подписки; путем конвертации в эти дополнительные акции ранее выпущенных обществом конвертируемых ценных бумаг.
Увеличение уставного капитала общества независимо от способа увеличения производится по решению общего собрания акционеров и связано с изменением устава общества (см. подп. 1 п. 1 ст. 103 ГК).
В соответствии с уставом вопрос об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть передан на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества (см. ст. ст. 28, 48 Закона об АО).
Регулирование порядка увеличения уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций связано с категорией объявленных акций. Объявленные акции - это акции, которые общество вправе разместить дополнительно к ранее размещенным акциям в целях увеличения своего уставного капитала (об этом см. ст. 27 Закона об АО). Номинальная стоимость объявленных акций в величину уставного капитала общества не включается. Общество вправе размещать дополнительные акции только в пределах количества и категории (типа) объявленных акций, установленных уставом общества.
Вместе с тем отсутствие в уставе общества положений об объявленных акциях или недостаточное количество объявленных акций, предусмотренных уставом общества, не является непреодолимым препятствием для увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций.
Если принятие решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций находится в компетенции общего собрания акционеров, такое решение может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества необходимых положений об объявленных акциях или об изменении положений об объявленных акциях (увеличении их количества и др.).
Совет директоров (наблюдательный совет) общества, которому принадлежит право принятия решения об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, вправе принять такое решение только после внесения общим собранием акционеров в устав общества соответствующих изменений и дополнений, связанных с объявленными акциями.
Уставный капитал общества может быть увеличен либо за счет инвестиций извне (размещение дополнительных акций путем подписки или путем конвертации в них ранее размещенных посредством подписки конвертируемых ценных бумаг общества), либо за счет средств самого общества. При этом увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций может осуществляться только за счет имущества общества <1>.
--------------------------------
<1> Увеличение уставного капитала общества возможно за счет следующего имущества (источников собственных средств): добавочного капитала АО; остатков фондов специального назначения АО по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия; нераспределенной прибыли АО прошлых лет. См.: п. 4.3.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Постановлением ФСФР России от 16.03.2005 N 05-4/ПЗ-Н (БНА. 2005. N 18).
2. Пункт 2 комментируемой статьи содержит общие ограничительные условия увеличения уставного капитала общества: увеличение уставного капитала общества допускается лишь после его полной оплаты; увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков не допускается. При этом целесообразность абсолютного запрета на использование увеличения уставного капитала в качестве способа покрытия убытков не поддается однозначной оценке. По крайней мере, его следовало бы снять в отношении закрытого общества, в котором поддержание платежеспособности общества за счет дополнительных взносов самих акционеров, круг которых ограничен, выглядит вполне естественным.
3. Пункт 3 комментируемой статьи предусматривает институт преимущественного права акционеров, владеющих простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых обществом акций.
Преимущественное право приобретения дополнительных акций общества обеспечивает интерес акционера в сохранении удельного веса его участия в уставном капитале общества и соответствующего размеру этого участия объема имущественных и неимущественных прав акционера в обществе после увеличения уставного капитала.
Положения о преимущественном праве составляют исключение из общего правила о недопустимости предоставления преимуществ одним приобретателем перед другими при размещении эмиссионных ценных бумаг общества (см. ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг). Поэтому указанное право может быть установлено уставом общества только в случаях, предусмотренных Законом об АО. Вопросы применения преимущественного права акционеров на приобретение дополнительных акций, а также ценных бумаг, конвертируемых в акции, регулируются ст. ст. 40 и 41 Закона об АО.