1. Лицами, ответственными за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, являются лицо, которое выпустило ценную бумагу, а также лица, которые предоставили обеспечение исполнения соответствующего обязательства. Лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о ее выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу.
Право требовать от обязанного лица исполнения по бездокументарной ценной бумаге признается за лицом, указанным в учетных записях в качестве правообладателя, или за иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.
2. Учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию.
3. Распоряжение, в том числе передача, залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими могут осуществляться только посредством обращения к лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, для внесения соответствующих записей.
4. Лицо, выпустившее бездокументарную ценную бумагу, и лицо, осуществляющее по его поручению учет прав на такие ценные бумаги, несут солидарную ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав, порядка совершения операций по счетам, утраты учетных данных, предоставления недостоверной информации об учетных данных, если не докажут, что нарушение имело место вследствие непреодолимой силы.
Лицо, ответственное за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, не несет ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав лицами, действующими на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.
Комментарий к статье 149 Гражданского Кодекса РФ
1. Из п. 1 комментируемой статьи, а также из ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг следует, что ценные бумаги могут существовать не только в традиционной документарной, но и в бездокументарной форме. Особенность последней заключается в том, что обязательство их эмитента выражено не как документ в смысле п. 1 ст. 142 ГК, а как запись на особом счете, именуемом счетом депо, или лицевым счетом, в системе реестра владельцев ценных бумаг. В п. 9 Доклада от 01.07.97 ЦБР N 01-04/804, ФКЦБ N ДВ-4117 и Минфина России N 05-01-01 "О концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг" (Вестник Банка России, 1997, N 47), адресованного Правительству РФ, указано, что необходимо рассматривать бумажный документ и "бездокументарную форму" как два возможных способа фиксации прав из ценной бумаги, оставляя возможность и для других не противоречащих законодательству способов фиксации.
Комментируемая статья использует термин "бездокументарные ценные бумаги" (далее - БЦБ) в широком смысле. Под ним следует понимать остатки (записи) на счетах депо и на лицевых счетах в системе реестра владельцев именных ценных бумаг, на которые закон частично распространяет правовой режим соответствующих документарных ценных бумаг. Такие БЦБ образуются тремя способами:
1) путем эмиссии ценных бумаг без изготовления сертификатов (бездокументарный выпуск). В этом случае на счета инвесторов зачисляется общее количество приобретенных ими ценных бумаг (БЦБ в узком смысле слова);
2) путем выпуска эмиссионных ценных бумаг в форме документа (документарный выпуск) с обязательным централизованным хранением. В этом случае сертификаты выпущенных ценных бумаг подлежат обязательному хранению в депозитариях и не выдаются на руки их владельцам. На счета инвесторов зачисляется общее количество приобретенных ими ценных бумаг аналогично бумагам бездокументарного выпуска;
3) путем передачи депонентом депозитарию документарных ценных бумаг без обязательного централизованного хранения не только для обеспечения их сохранности, но и с целью зачисления на счет депо и дальнейшего совершения с ними операций только в безналичной форме. В указанном случае БЦБ возникают при условии применения депозитарием обезличенного способа учета полученных ценных бумаг (открытый способ учета, маркированный способ учета - см. п. 11.6 Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утв. Постановлением ФКЦБ от 16.10.97 N 36, далее - Положение о депозитарной деятельности - Вестник ФКЦБ России, 1997, N 8).
Объем прав, предоставляемых владельцам БЦБ, определяется в решении об их выпуске. Так, в соответствии с п. 2.7 Правил ведения учета депозитарных операций кредитных организаций в Российской Федерации, утв. Приказом ЦБР от 25.07.96 N 44 (далее - Правила депозитарного учета в кредитных организациях - Финансовая газета, 1996, N 33, 34, 37, 39), решение о выпуске ценных бумаг - документ, зарегистрированный в органе государственной регистрации ценных бумаг и содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой.
Статьей 16 Закона о рынке ценных бумаг предусмотрено, что БЦБ могут быть только именными.
2. В бездокументарной форме выпускаются, главным образом, акции и облигации. Выпуск бездокументарных векселей запрещен ст. 4 Закона о векселях.
3. Государственные ценные бумаги могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме в виде облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, удостоверяющих право их владельца на получение денег или иного имущества, процентов либо иные имущественные права в сроки, предусмотренные условиями эмиссии. В случае выпуска именных государственных и муниципальных ценных бумаг в документарной форме с обязательным централизованным хранением имя владельца указанных бумаг не является обязательным реквизитом глобального сертификата. В данном случае в глобальном сертификате указывается наименование депозитария, которому этот сертификат передается на хранение эмитентом. По именным ценным бумагам Российской Федерации реестр владельцев именных ценных бумаг не ведется.
4. Виды БЦБ, наиболее известные на практике:
4.1. Государственные краткосрочные бескупонные облигации выпускаются от имени Российской Федерации Минфином России отдельными выпусками на основании Генеральных условий эмиссии и обращения государственных краткосрочных бескупонных облигаций, утв. Постановлением Правительства РФ от 16.10.2000 N 790 (СЗ РФ, 2000, N 43, ст. 4248), и Условий эмиссии и обращения государственных краткосрочных бескупонных облигаций, утв. Приказом Минфина России от 24.11.2000 N 103н (БНА РФ, 2001, N 2). Владельцами государственных краткосрочных бескупонных облигаций могут быть российские и иностранные юридические и физические лица. Они имеют право на получение номинальной стоимости при погашении таких облигаций. Доходом по облигациям считается дисконт. Облигации выпускаются в документарной форме с обязательным централизованным хранением.
4.2. Казначейские обязательства (КО) являются государственными ценными бумагами. Они выпускаются в соответствии с Основными условиями выпуска казначейских обязательств, утв. Постановлением Правительства РФ от 09.08.94 N 906 (СЗ РФ, 1994, N 16, ст. 1911), и Положением о порядке размещения, обращения и погашения казначейских обязательств, утв. Минфином России 21.10.94 N 140 (БНА РФ, 1995, N 1). Эмитентом КО является Минфин России. КО выпускаются сериями в документарной форме с обязательным централизованным хранением. Владельцами КО могут быть российские юридические и физические лица.
4.3. Облигации федерального займа (ОФЗ) эмитировались Минфином России в целях финансирования дефицита государственного бюджета в соответствии с Генеральными условиями эмиссии и обращения облигаций федеральных займов, утв. Постановлением Правительства РФ от 15.05.95 N 458 (СЗ РФ, 1995, N 21, ст. 1967). Минфин России выпускал ОФЗ четырех видов: 1) с постоянным купонным доходом (Условия эмиссии и обращения облигаций федерального займа с постоянным купонным доходом, утв. Приказом Минфина России от 16.08.2001 N 65н - БНА РФ, 2001, N 47); 2) с переменным купонным доходом (ОФЗ-ПК) (Условия эмиссии и обращения облигаций федерального займа с переменным купонным доходом, утв. Приказом Минфина России от 22.12.2000 N 112н - БНА РФ, 2001, N 3); 3) с фиксированным купонным доходом (Условия выпуска облигаций федерального займа с фиксированным купонным доходом, утв. Приказом Минфина России от 18.08.98 N 37н - БНА РФ, 1998, N 22); 4) с амортизацией долга - Условия эмиссии и обращения облигаций федерального займа с амортизацией долга, утв. Приказом Минфина России от 27.04.2002 N 37н (БНА РФ, 2002, N 20).
4.4. Именные беспроцентные облигации, погашаемые золотом (золотые сертификаты), выпускаются от имени Российской Федерации Минфином России в документарной форме с обязательным централизованным хранением на основании Постановления Правительства РФ от 27.07.98 N 861 "О Генеральных условиях эмиссии и обращения государственных облигаций, погашаемых золотом" (СЗ РФ, 1998, N 32, ст. 3897) и Условий эмиссии и обращения государственных облигаций, погашаемых золотом, утв. Приказом Минфина России от 28.10.98 N 48н (БНА РФ, 1999, N 1). Золотые сертификаты являются именными беспроцентными государственными ценными бумагами и предоставляют их владельцам право получить в срок погашения золото в слитках. Номинальная стоимость золотых сертификатов выражается в валюте Российской Федерации. Они передаются Гохраном России субъектам добычи и производства драгоценных металлов на основании заключенных в установленном порядке договоров в обмен на эквивалентное количество драгоценных металлов, направляемых на пополнение государственных запасов и резервов. Погашение золотых сертификатов производится путем передачи Гохраном России владельцам золотых сертификатов золота в слитках (ГОСТ 28058-89, ОСТ 117-30-96) в количестве, эквивалентном 1 килограмму химически чистого золота за каждый погашаемый сертификат. Золотые сертификаты предъявляются к погашению по наступлении сроков, оговоренных в глобальном сертификате.
4.5. Государственные сберегательные облигации выпускаются от имени Российской Федерации Минфином России на основании Генеральных условий эмиссии и обращения государственных сберегательных облигаций, утв. Постановлением Правительства РФ от 06.11.2001 N 771 (СЗ РФ, 2001, N 46, ст. 4361). Владельцами облигаций могут быть российские юридические лица, являющиеся резидентами Российской Федерации: страховые организации, негосударственные пенсионные фонды, инвестиционные фонды, управляющие компании паевых инвестиционных фондов. Облигации на вторичном рынке не обращаются. Передача владельцем облигаций прав на получение номинальной стоимости при погашении облигаций и купонных выплат, а также их залог не допускаются.
4.6. Опцион эмитента может выпускаться в бездокументарной или документарной форме. Это - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения разместить опционы эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).
4.7. Акции акционерных обществ и облигации юридических лиц могут выпускаться в бездокументарной форме (см. ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг; см. также п. 32 Устава открытого акционерного общества "Российские железные дороги", утв. Постановлением Правительства РФ от 18.09.2003 N 585 (СЗ РФ, 2003, N 39, ст. 3766)).
4.8. Облигации железнодорожного займа, выпускаемые МПС России (железнодорожные обязательства), эмитируются им только в бездокументарной форме (п. 1.2 Положения о железнодорожном займе МПС России, утв. МПС России 29.08.96 - БНА РФ, 1996, N 8). В облигациях выражено обязательство Министерства осуществить по требованию их владельца перевозку грузов в прямом сообщении в любое время по любой железной дороге России. Номинал облигаций МПС России устанавливается в рублях с учетом действующих тарифов за 100 вагонокилометров на грузовые перевозки в универсальном подвижном составе МПС России при среднесетевых значениях уровня загрузки вагона и дальности перевозок на момент выпуска.
4.9. Инвестиционный пай является именной ценной бумагой в соответствии со ст. 14 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (СЗ РФ, 2001, N 49, ст. 4562). Он удостоверяет долю его владельца в праве общей собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации в случае прекращения паевого инвестиционного фонда. См. также п. 12 комментария к ст. 143.
Каждый инвестиционный пай удостоверяет одинаковую долю в праве общей долевой собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, и одинаковые права.
Инвестиционный пай не является эмиссионной ценной бумагой. Количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющими компаниями открытого и интервального паевых инвестиционных фондов, не ограничивается. Количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющей компанией закрытого паевого инвестиционного фонда, указывается в правилах доверительного управления этим фондом.
Инвестиционный пай не имеет номинальной стоимости. Количество инвестиционных паев, принадлежащих одному владельцу, может выражаться дробным числом. Выпуск производных от инвестиционных паев ценных бумаг не допускается. Инвестиционные паи обращаются (по окончании формирования паевого инвестиционного фонда) свободно, если их обращение не ограничено федеральным законом. Учет прав на инвестиционные паи осуществляется на лицевых счетах в реестре владельцев инвестиционных паев и, если это предусмотрено правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, на счетах депо депозитариями, которым в реестре владельцев открываются лицевые счета номинальных держателей. При этом депозитарии, за исключением осуществляющих учет прав на инвестиционные паи, обращающиеся через организатора торговли, не вправе открывать счета депо другим депозитариям, выполняющим функции номинальных держателей ценных бумаг своих клиентов.
4.10. В бездокументарной форме могут выпускаться внешние ценные бумаги, т.е. ценные бумаги, не являющиеся внутренними ценными бумагами по законодательству Российской Федерации. Внутренними ценными бумагами являются: а) эмиссионные ценные бумаги, номинальная стоимость которых указана в валюте Российской Федерации и выпуск которых зарегистрирован в Российской Федерации; б) иные ценные бумаги, удостоверяющие право на получение валюты Российской Федерации, выпущенные на территории Российской Федерации (см. ст. 2 Закона о валютном регулировании).
4.11. Права на ипотечный сертификат участия фиксируются в бездокументарной форме. Ипотечный сертификат участия - именная ценная бумага, удостоверяющая долю ее владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие, право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием, право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие, а также иные права, предусмотренные ст. 2 и 20 Федерального закона от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" (СЗ РФ, 2003, N 46 (ч. II), ст. 4448).
5. Деятельностью по учету прав владельцев БЦБ (ведению реестра владельцев ценных бумаг) или по учету прав владельцев и хранению сертификатов ценных бумаг (депозитарная деятельность) могут заниматься только юридические лица, имеющие лицензию ФКЦБ (ст. 7, 8, 39 Закона о рынке ценных бумаг). Депозитарии учитывают бездокументарные ценные бумаги на счетах депо, открываемых во исполнение заключенных с клиентами депозитарных договоров (или договоров счета депо) (см. разд. 7 Положения о депозитарной деятельности, пп. 2.19, 4.4 - 4.11 Правил депозитарного учета в кредитных организациях). Организации, осуществляющие деятельность по ведению реестров владельцев ценных бумаг (регистраторы или реестродержатели), учитывают бездокументарные ценные бумаги на лицевых счетах в системе реестра владельцев именных ценных бумаг.
Депозитарии и регистраторы - разные институты учетной системы на рынке ценных бумаг. Их сходство заключается в том, что и те и другие ведут учет прав на ценные бумаги, удостоверяют переход права собственности от одних лиц к другим, а также выдают своим клиентам документы, подтверждающие указанные факты. Основное отличие между ними, как было указано выше, заключается в том, что депозитарная деятельность сопровождается хранением сертификатов ценных бумаг, а ведение реестра таких действий не предполагает. Однако указанное различие приобретает весьма условный характер в отношении бездокументарного выпуска и документарного выпуска с обязательным централизованным хранением. В первом случае отсутствуют сертификаты ценных бумаг, которые могли бы быть переданы на хранение. Во втором - выпущенные сертификаты передаются на хранение в один центральный депозитарий. Следовательно, остальные депозитарии вынуждены осуществлять учет ценных бумаг без оказания клиентуре услуг по хранению ценных бумаг. Таким образом, указанное различие представляется несущественным, что подтверждается действующим законодательством. В соответствии с п. 2.36 Правил депозитарного учета в кредитных организациях для бездокументарных выпусков функции головного депозитария с точки зрения организации учета ценных бумаг выполняет реестродержатель.
Таким образом, реестродержатель - особая разновидность головного депозитария.
6. Пункт 1 комментируемой статьи распространяет на БЦБ правовой режим соответствующих документарных ценных бумаг, если этому не препятствуют присущие им особенности. Используемый здесь правовой прием следует рассматривать как юридическую фикцию.
На БЦБ распространяются следующие нормы правового режима документарных ценных бумаг:
1) хотя БЦБ не являются предметом материального мира, закон прямо распространяет на них нормы о праве собственности. Право собственности на такие бумаги принадлежит: в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг - владельцу лицевого счета, открытого у держателя реестра; в системе учета прав у депозитария - владельцу счета депо (ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг; см. также Постановление Президиума ВАС РФ от 26.11.2002 N 5134/02 (Вестник ВАС РФ, 2003, N 3)). Однако в соответствии с п. 2.4 Положения о депозитарной деятельности права на именные ценные бумаги, переданные в депозитарий, не удостоверяются записями в реестре владельцев именных ценных бумаг. То есть номинальный держатель не является собственником ценных бумаг, числящихся на его счете;
2) поскольку БЦБ невозможно передать из рук в руки, законодательство приравнивает к передаче этих ценных бумаг их перевод как по счетам депо, так и по лицевым счетам в системе ведения реестра. Последний влечет за собой передачу права собственности от продавца к покупателю согласно ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг.
7. Реестродержатель и депозитарий обязаны по требованию клиентов предоставлять им выписки по соответствующим счетам, которые являются подтверждением их прав на БЦБ. Так, в соответствии со ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг держатель реестра обязан предоставить такую выписку в течение пяти рабочих дней с момента получения требования владельца счета или его представителя.
8. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает, что лицо, ведущее учет прав на БЦБ, обязано надлежащим образом фиксировать все совершаемые с ними сделки. В случае внесения в реестр неверных сведений владелец счета вправе предъявить к реестродержателю соответствующий иск (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 17.11.98 N 2208/98 - Вестник ВАС РФ, 1999, N 2).
Собственники БЦБ вправе совершать с ними любые сделки, которые приводят к переходу права собственности (купля-продажа, мена, дарение, заем, отступное и т.п.). Исполняются указанные договоры только путем перевода БЦБ со счета депо должника на счет депо кредитора. Аналогичным образом исполняются обязательства в отношении БЦБ, учитываемых в системе реестра владельцев ценных бумаг. В процессе перевода БЦБ регистрирующий орган осуществляет контроль за законностью совершаемой сделки. Факт списания переводимых БЦБ со счета должника и факт их зачисления на счет депонента-кредитора по основному обязательству и представляют собой факт "фиксации сделки" по терминологии п. 2 комментируемой статьи.
В соответствии с п. 5.2 Положения о депозитарной деятельности основанием для совершения записей по счету депо клиента (депонента) являются: поручение клиента (депонента) или уполномоченного им лица, включая попечителя счета, отвечающее требованиям, предусмотренным в депозитарном договоре; а также документы, являющиеся основанием для совершения записей по счетам депо (договоры купли-продажи, мены, дарения, залога, исполнительный документ и т.п.).
Договор о залоге БЦБ не подлежит государственной регистрации. Однако депозитарий обязан фиксировать право залога на БЦБ в порядке, установленном депозитарным договором. Это право возникает с момента его фиксации в порядке, установленном комментируемой статьей (пп. 1 и 13 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами - информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 N 67 - Вестник ВАС РФ, 2002, N 3). В соответствии с п. 3.4.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг залог БЦБ фиксируется регистратором на основании залогового распоряжения клиента, в котором должно совершаться указание регистратору о внесении в реестр записи о залоге и о залогодержателе. Помимо залогового распоряжения регистратору представляются: документ, удостоверяющий личность; оригинал или нотариально удостоверенная копия договора о залоге; оригинал или нотариально удостоверенная копия договора об основном обязательстве, обеспечением которого является залог - в случае отсутствия отдельного договора о залоге; письменное согласие участников долевой собственности на передачу ценных бумаг в залог - в случае долевой собственности на ценные бумаги (п. 7.6.1 Положения о ведении реестра). Прекращение залога БЦБ фиксируется регистратором на основании документов, перечисленных в п. 7.6.2 Положения о ведении реестра.
Залог облигаций в депозитариях нередко осуществляется (фиксируется) путем представления залогодателем в депозитарий поручения на перевод заложенных облигаций со своего счета депо на счет депо залогодержателя в раздел "блокировано принятое в залог" (при закладе) или с основного раздела счета депо залогодателя (которым он может распоряжаться свободно) в другой раздел этого же счета под названием "блокировано в залоге" (при залоге без передачи имущества залогодателю).
Арест БЦБ осуществляется путем их блокирования по решению компетентного органа, что приводит к прекращению операций с БЦБ. Блокированные ценные бумаги нередко переводятся на специальный раздел счета депо. Особый порядок ареста БЦБ установлен Постановлением Правительства РФ от 12.08.98 N 934 "Об утверждении Порядка наложения ареста на ценные бумаги" (СЗ РФ, 1998, N 33, ст. 4035). Указанный нормативный акт определяет процедуру ареста ценных бумаг судебным приставом-исполнителем. В соответствии с п. 2 Порядка арест на БЦБ налагается по месту учета прав владельца этих бумаг на основании акта ареста. В акте ареста ценных бумаг указываются общее количество арестованных ценных бумаг, их вид и номинальная стоимость, государственный регистрационный номер, сведения об эмитенте, месте учета прав владельца ценных бумаг, а также о документе, удостоверяющем право собственности должника на арестованные ценные бумаги. В соответствии с пп. 6 и 7 Порядка изъятие арестованных бездокументарных ценных бумаг не производится. Их хранит депозитарий.
Доверительное управление БЦБ осуществляется в порядке, установленном Положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утв. Постановлением ФКЦБ от 17.10.97 N 37 (Вестник ФКЦБ России, 1997, N 8), и Инструкцией ЦБР от 02.07.97 N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации" (Вестник Банка России, 1997, N 43).
Другой комментарий к статье 149 ГК РФ
1. Бездокументарная форма ценных бумаг предусмотрена Законом о рынке ценных бумаг (ст. 16). Как в документарной, так и в бездокументарной форме могут выпускаться именные эмиссионные ценные бумаги. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя являются только документарными. Форма эмиссионных ценных бумаг выбирается эмитентом и должна однозначно определяться в его учредительных документах и (или) решении о выпуске ценных бумаг и проспекте эмиссии. При бездокументарной форме эмиссионных ценных бумаг решение о выпуске является документом, удостоверяющим права, закрепленные ценной бумагой.
Названным Законом было введено легальное определение бездокументарной формы ценных бумаг. Это форма, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или в случае депонирования ценных бумаг - записи по счету депо (ст. 2). Соответственно осуществление прав по именным эмиссионным ценным бумагам производится эмитентом в отношении лиц, указанных в системе ведения реестра.
Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счету депо в депозитариях (ст. 28).
Реестр владельцев именных ценных бумаг представляет собой список владельцев именных ценных бумаг и номинальных держателей с указанием имени (наименования) каждого и количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на определенную дату. Держателем реестра может быть эмитент, в том числе кредитная организация, самостоятельно ведущий свой реестр, или регистратор, оказывающий услуги по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг. Порядок ведения и требования к системе ведения такого реестра установлены в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденном Постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 N 27. Требования Положения являются обязательными как для профессиональных регистраторов, так и для эмитентов, самостоятельно осуществляющих ведение своего реестра.
Регистратор - профессиональный участник рынка ценных бумаг - оказывает услуги по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг на основании договора с эмитентом. Данный вид деятельности может осуществляться только юридическими лицами и требует специальной лицензии. Порядок выдачи, приостановления и отзыва лицензий на право осуществления профессиональной деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг устанавливается ФКЦБ России.
Деятельность по ведению реестра является исключительной, ее совмещение с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг не допускается. Регистратор может вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного числа эмитентов.
В обязанности держателя реестра входит:
- открыть каждому владельцу, изъявившему желание быть зарегистрированным у держателя реестра, а также номинальному держателю ценных бумаг лицевой счет в системе ведения реестра на основании уведомления об уступке требования или распоряжения о передаче ценных бумаг, а при размещении эмиссионных ценных бумаг - на основании уведомления продавца ценных бумаг;
- вносить в систему ведения реестра все необходимые изменения и дополнения;
- производить операции на лицевых счетах владельцев и номинальных держателей ценных бумаг только по их поручению;
- доводить до зарегистрированных лиц информацию, предоставляемую эмитентом;
- предоставлять зарегистрированным в системе ведения реестра владельцам и номинальным держателям ценных бумаг, владеющим более 1% голосующих акций эмитента, данные из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг;
- информировать зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев и номинальных держателей ценных бумаг о правах, закрепленных ценными бумагами, и о способах и порядке осуществления этих прав.
В случае прекращения действия договора по поддержанию системы ведения реестра между эмитентом и регистратором, последний передает другому держателю реестра, указанному эмитентом, информацию, полученную от эмитента, все данные и документы, составляющие систему ведения реестра, а также реестр, составленный на дату прекращения действия договора. Передача производится в день расторжения договора.
При замене держателя реестра эмитент дает объявление об этом в средствах массовой информации или уведомляет всех владельцев ценных бумаг письменно за свой счет.
Держатель реестра вносит изменения в систему ведения реестра на основании:
1) распоряжения владельца о передаче ценных бумаг, или лица, действующего от его имени, или номинального держателя ценных бумаг, который зарегистрирован в системе ведения реестра в соответствии с правилами ведения реестра, установленными законодательством РФ, а при размещении эмиссионных ценных бумаг - в соответствии с порядком, установленным данным Постановлением;
2) иных документов, подтверждающих переход права собственности на ценные бумаги в соответствии с гражданским законодательством РФ.
При документарной форме эмиссионных ценных бумаг, предусматривающей нахождение ценных бумаг у их владельцев, помимо указанных документов представляется также сертификат ценной бумаги. При этом имя (наименование) лица, указанного в сертификате в качестве владельца именной ценной бумаги, должно соответствовать имени (наименованию) зарегистрированного лица, указанного в распоряжении о передаче ценных бумаг.
Регистратор несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по ведению и хранению реестра (в том числе предоставление недостоверных или неполных данных, необеспечение конфиденциальности информации реестра) в соответствии с законодательством. Необоснованный отказ регистратора от внесения записи в реестр может быть обжалован в установленном законом порядке.
Комментируемой статьей устанавливается, что к бездокументарной форме фиксации прав по ценной бумаге применяются правила, изложенные в гл. 7 ГК "Ценные бумаги". Исключение составляют случаи, обусловленные особенностями бездокументарной фиксации.
Запись может вестись в том числе с помощью электронно-вычислительной техники. Так, система ведения реестра именных ценных бумаг представляет собой совокупность данных, зафиксированных не только в бумажной форме, но и на электронных носителях. Равно как и бумажные носители, электронный способ обеспечивает идентификацию зарегистрированных лиц и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, а также позволяет получать и направлять информацию указанным лицам и составлять список владельцев именных ценных бумаг и номинальных держателей.
Характерной чертой бездокументарных ценных бумаг является право их владельца потребовать от лица, осуществившего фиксацию данных бумаг, выдачи ему документа, свидетельствующего о закрепленном праве.
Таким документом согласно Закону о рынке ценных бумаг является выписка из реестра. Последняя представляет собой документ, выдаваемый держателем реестра и подтверждающий записи по счету зарегистрированного лица в реестре. Выписка не является ценной бумагой, а ее передача не влечет перехода прав на указанные в ней ценные бумаги.
Регистратор обязан предоставить выписку из реестра зарегистрированному лицу или его уполномоченному представителю в течение 5 рабочих дней. Регистратор несет ответственность за полноту и достоверность сведений, содержащихся в выданной им выписке из реестра. Все выписки, выданные держателем реестра после даты прекращения действия договора с эмитентом, недействительны.
В соответствии с Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг регистратор обязан по требованию зарегистрированного лица предоставить ему справку об операциях по его лицевому счету за любой указанный период времени.
В справке должны быть указаны следующие данные:
номер записи в регистрационном журнале;
дата получения документов;
дата исполнения операции;
тип операции;
основание для внесения записей в реестр;
количество, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг, вид, категория (тип) ценных бумаг;
номер лицевого счета, фамилия, имя, отчество (полное наименование) лица, передающего ценные бумаги;
номер лицевого счета, фамилия, имя, отчество (полное наименование) лица, на лицевой счет которого должны быть зачислены ценные бумаги.
По распоряжению зарегистрированного лица регистратор обязан предоставить ему справку о наличии на его счете указанного в распоряжении количества ценных бумаг определенного вида, категории (типа) при условии, что это количество не превышает количество ценных бумаг данного вида, категории (типа), учитываемых на его лицевом счете.
Залогодержатель вправе получить выписку в отношении ценных бумаг, являющихся предметом залога.
Регистратор не имеет права требовать от зарегистрированного лица предоставления и (или) возврата ранее выданных выписок из реестра как при документарной, так и при бездокументарной форме выпуска ценных бумаг.
2. Учет и переход прав на бездокументарные ценные бумаги могут также осуществлять такие профессиональные участники рынка ценных бумаг, как депозитарии. Положение о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 16.10.1997 N 36 <1>, в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг определяет условия осуществления депозитарной деятельности в Российской Федерации, устанавливает требования к ее осуществлению, регламентирует общие правила ведения депозитарного учета, а также определяет порядок государственного регулирования и надзора за депозитарной деятельностью. Положение регулирует названную деятельность по всем видам ценных бумаг (как эмиссионным, так и неэмиссионным), выпущенным в любой форме (как в документарной, так и в бездокументарной).
--------------------------------
<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 8.
Депозитарная деятельность включает в себя обязательное предоставление клиентам (депонентам) услуг по учету и удостоверению прав на ценные бумаги, учету и удостоверению передачи ценных бумаг, включая случаи обременения ценных бумаг обязательствами.
Лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом. Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо).
Депозитарную деятельность могут осуществлять только юридические лица, имеющие лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление депозитарной деятельности. Депозитарная деятельность может совмещаться с иной профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг. В указанном случае депозитарий обязан уведомлять об этом своих клиентов (депонентов) до заключения депозитарного договора.
Удостоверение прав на ценные бумаги в депозитарии производится посредством записи на счете депо, открытом в депозитарии.
Перевод ценных бумаг из системы ведения реестра в депозитарий влечет за собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги: удостоверение прав с помощью записи на лицевом счете в системе ведения реестра заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии.
Депозитарий обязан совершать операции с ценными бумагами клиентов (депонентов) только по поручению этих клиентов (депонентов) или уполномоченных ими лиц в срок, установленный депозитарным договором. Депозитарий обязан осуществлять записи по счету депо клиента (депонента) только при наличии документов, являющихся основанием для совершения таких записей.
В соответствии с Положением о депозитарной деятельности в Российской Федерации основанием совершения записей по счету депо клиента (депонента) являются:
- поручение клиента (депонента) или уполномоченного им лица, включая попечителя счета, отвечающее требованиям, предусмотренным в депозитарном договоре;
- в случае перехода права на ценные бумаги не в результате гражданско-правовых сделок - документы, подтверждающие переход прав на ценные бумаги в соответствии с действующими законами и иными нормативными правовыми актами.
Депозитарий обязан регистрировать факты обременения ценных бумаг клиентов (депонентов) залогом, а также иными правами третьих лиц в порядке, предусмотренном депозитарным договором.
Права на ценные бумаги, которые учитываются в депозитарии, считаются переданными с момента внесения депозитарием соответствующей записи по счету депо клиента (депонента). Однако при отсутствии записи по счету депо заинтересованное лицо не лишается возможности доказывать свои права на ценную бумагу, ссылаясь на иные доказательства.